[ 武志國 ]——(2007-9-8) / 已閱95105次
第五節(jié) 入伙、退伙
第四十三條 新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。
訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。
【比較】在舊法第44條的基礎(chǔ)上增加了新人入伙時(shí)方式：合伙協(xié)議可約定不必眾人一致同意（即部分比例人員同意）的情況下入伙，此點(diǎn)是草擬合伙協(xié)議時(shí)的要點(diǎn)之一。
第四十四條 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。
新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
【比較】同舊法第45條。新舊合伙人原則上同權(quán)同責(zé)，但新舊合伙人的權(quán)利和責(zé)任可以通過入伙協(xié)議特別約定，這是草擬合伙協(xié)議時(shí)的要點(diǎn)之一。明確規(guī)定新人入伙后對(duì)外就以前債務(wù)承擔(dān)無限外帶責(zé)任責(zé)任。
第四十五條 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：
�。ㄒ唬┖匣飬f(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；
�。ǘ┙�(jīng)全體合伙人一致同意；
�。ㄈ┌l(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；
�。ㄋ模┢渌匣锶藝�(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
【比較】同舊法46條，規(guī)定了退伙的情形，本條規(guī)定極其重要：1）協(xié)議退火：各方合意退伙，第45條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)的規(guī)定；2）聲明退伙：合伙人基于單方的意思表示而退伙。第45條（三）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)和第46條的規(guī)定的共分三種情形，聲明退伙在這里不是基于合伙協(xié)議的約定，而是基于法律的規(guī)定。
第四十六條 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。
【比較】同舊法第四十七條，此種情形退伙的三個(gè)條件：1）不定期經(jīng)營的合伙企業(yè)；2）合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下；3）提前30日通知退伙。
第四十七條 合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。
【比較】同舊法第四十八條，但將賠償?shù)膶?duì)象由合伙人修改為合伙企業(yè)，如此修改是因?yàn)閷?duì)合伙人的此類賠償應(yīng)當(dāng)歸入合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
第四十八條 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：
（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；
�。ǘ﹤�(gè)人喪失償債能力；
�。ㄈ┳鳛楹匣锶说姆ㄈ嘶蛘咂渌M織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；
�。ㄋ模┓梢�(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；
�。ㄎ澹┖匣锶嗽诤匣锲髽I(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。
退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。
【比較】在舊法第49條基礎(chǔ)上增加了當(dāng)然退伙的兩個(gè)法定事由，一是其中作為合伙人法人民事行為能力喪失的，二是法定或約定的何必企業(yè)必須具備的資格喪失（新法的合伙企業(yè)的主體不再）。新增加了：合伙人為自然人被認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力時(shí)，其他合伙人一致同意時(shí)，可以將其轉(zhuǎn)為有限合伙人，合伙企業(yè)的類型也相應(yīng)轉(zhuǎn)變，不同意時(shí)則發(fā)生退伙。并規(guī)定退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日，而非變更登記之日。
第四十九條 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
�。ㄒ唬┪绰男谐鲑Y義務(wù)；
（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；
�。ㄈ﹫�(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；
�。ㄋ模┌l(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。
被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。
【比較】本條是關(guān)于除名的規(guī)定，同舊法第五十條，但是新增加規(guī)定：“被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴”，值得注意的是訴訟時(shí)效只有30天。這是草擬合伙協(xié)議時(shí)的要點(diǎn)之一。
退伙的生效時(shí)間因退伙形式不同而異：法定當(dāng)然退伙因法定情形出現(xiàn)之日起生效；除名退伙于接到除名通知之日起生效。被除名人自接到除名之日起30天內(nèi)可以起訴。
第五十條 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：
�。ㄒ唬├^承人不愿意成為合伙人；
�。ǘ┓梢�(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；
�。ㄈ┖匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。
合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。
【比較】本條是關(guān)于合伙人資格的繼承取得，第一款完全與舊法第51條的規(guī)定相同，死亡合伙人的合法繼承人繼承死亡合伙人的資格與《繼承法》規(guī)定的繼承財(cái)產(chǎn)不同，不是當(dāng)然發(fā)生繼承，而必須由合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人同意方可。第二款、第三款有修改，其中第二款增加了合伙人繼承人不能取得合伙人資格而需退還財(cái)產(chǎn)份額的兩種情形，合伙人繼承人未取得法定或約定資格的，或者協(xié)議約定的其他不能成為合伙人的情況。本條第三款將“未成年人”修改為增“無民事行為能力和限制行為能力人”，如此范疇界定更加全面合理。
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