[ 武志國(guó) ]——(2007-9-8) / 已閱95102次
新舊《合伙企業(yè)法》簡(jiǎn)要對(duì)比分析
整理/武志國(guó)
現(xiàn)行的合伙企業(yè)法自 1997年8月1日起施行以來(lái)，2006年4月，全國(guó)人大財(cái)政經(jīng)濟(jì)委員會(huì)向全國(guó)人大常委會(huì)提交了合伙企業(yè)法（修訂草案）。經(jīng)過(guò)常委會(huì)會(huì)議三次審議，2006年8月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議審議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法（修訂案）》。修訂后的合伙企業(yè)法將于2007年6月1日起施行。 為了便于有興趣或有需要的讀者理解新法和舊法的異同，在本人學(xué)習(xí)的同時(shí)，非學(xué)術(shù)性地將新舊合伙企業(yè)法整理對(duì)比如下：
第一章 總則
第二章 普通合伙企業(yè)
第一節(jié) 合伙企業(yè)設(shè)立
第二節(jié) 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)
第三節(jié) 合伙事務(wù)執(zhí)行
第四節(jié) 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系
第五節(jié) 入伙、退伙
第六節(jié) 特殊的普通合伙企業(yè)
第三章 有限合伙企業(yè)
第四章 合伙企業(yè)解散、清算
第五章 法律責(zé)任
第六章 附則
修訂后的《企業(yè)合伙法》將原第二、三、四、五、六章合并為第二章下的五個(gè)小節(jié)，增加了一個(gè)小節(jié)（特殊的合伙企業(yè)）、增加了一個(gè)章節(jié)（有限合伙企業(yè)）。在條文上，在原78條的基礎(chǔ)上增加了31個(gè)條文，修訂后的條文共109條。
第一章 總 則
第一條 為了規(guī)范合伙企業(yè)的行為，保護(hù)合伙企業(yè)及其合伙人、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。
【比較】新法增加了合伙企業(yè)保護(hù)的主體，由原來(lái)的二個(gè)增加為三個(gè)，增加保護(hù)的主體為“債權(quán)人”。
第二條 本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
【比較】本條在舊法基礎(chǔ)上新增了設(shè)立合伙企業(yè)的主體，刪除了合伙企業(yè)共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)定及合伙企業(yè)的營(yíng)利性，只保留了無(wú)限合伙的無(wú)限連帶責(zé)任性。本條將合伙企業(yè)分為有限合伙和無(wú)限合伙（普通合伙、特殊普通合伙）兩類三種，增加了有限合伙企業(yè)。舊法對(duì)于設(shè)立合伙企業(yè)主體的規(guī)定都是針對(duì)自然人而言的，未明確自然人以外的主體如公司等法人組織利用合伙形式進(jìn)行投資經(jīng)營(yíng)的可能。因此，這次修改合伙企業(yè)法，刪除了現(xiàn)行合伙企業(yè)法對(duì)合伙人范圍的限制，允許所有的市場(chǎng)主體參與設(shè)立合伙企業(yè)。
第三條 國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。
【比較】新增條文，對(duì)普通合伙人的主體作了除外的規(guī)定。 公司法規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人�！焙匣锲髽I(yè)法是“法律”，應(yīng)算“另有規(guī)定”，目前理論界基本認(rèn)為非國(guó)有公司可以成為普通合伙人，得以對(duì)所投資合伙企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。原合伙企業(yè)法規(guī)定的是普通合伙人只能是自然人，現(xiàn)在將其范圍放寬，所有的上述主體之外的任何主體都可以成為普通合伙人，但沒(méi)有規(guī)定上述主體不可以成為“有限合伙人”。
第四條 合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。
【比較】同舊法第3條，要求以書面形式訂立。
第五條 訂立合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。
【比較】同舊法第4條。本條規(guī)定了訂立合伙協(xié)議應(yīng)具備的四個(gè)原則。
第六條 合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。
【比較】本條是關(guān)于稅收的規(guī)定。納稅的主體為合伙人而不是合伙企業(yè)。這意味對(duì)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)所得和其他所得不征收所得稅，只對(duì)合伙人從合伙企業(yè)取得的收入征收所得稅，是國(guó)際上的普遍做法，也是合伙企業(yè)同公司等其他企業(yè)組織形式相比具有吸引力的地方。舊法沒(méi)有對(duì)合伙企業(yè)是否繳納企業(yè)所得稅問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定。在該法實(shí)施過(guò)程中，《國(guó)務(wù)院關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問(wèn)題的通知》（國(guó)發(fā)2000[16]號(hào)），規(guī)定對(duì)合伙企業(yè)停止征收企業(yè)所得稅，只對(duì)其合伙人比照個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得征收個(gè)人所得稅。這次修改，對(duì)合伙企業(yè)是否繳納所得稅問(wèn)題予以明確。
第七條 合伙企業(yè)及其合伙人必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。
【比較】基本同舊法第六條，不但對(duì)合伙企業(yè)提出要求沒(méi)合伙人也提出要求，新增“社會(huì)責(zé)任”內(nèi)容。宏觀泛泛地對(duì)對(duì)合伙企業(yè)以及合伙人提出倡導(dǎo)。
第八條 合伙企業(yè)及其合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及其權(quán)益受法律保護(hù)。
【比較】同舊法第七條。
第九條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。
合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍中有屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，該項(xiàng)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，并在登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件。
【比較】基本同舊法第15條。規(guī)定了設(shè)立合同企業(yè)登記時(shí)提交的文件以及經(jīng)營(yíng)范圍，第二款營(yíng)業(yè)范圍前置審批規(guī)定的文字表述方式有相應(yīng)調(diào)整，同《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》（2007修訂）第12條。
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