[ 武志國(guó) ]——(2007-9-8) / 已閱95110次
【比較】舊法第28條規(guī)定“合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí)，除本法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實(shí)行一人一票的表決辦法”。新法規(guī)定對(duì)于表決辦法做出了規(guī)定，特別特別是增加了“過(guò)半數(shù)通過(guò)”的表決規(guī)定。因此，合伙協(xié)議可以對(duì)合伙企業(yè)的事務(wù)表決辦法進(jìn)行明確規(guī)定，完全可以不實(shí)行人頭投票或按過(guò)半表決，本點(diǎn)非常重要，是草擬合伙協(xié)議時(shí)的要點(diǎn)。
第三十一條 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：
（一）改變合伙企業(yè)的名稱；
（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。
【比較】 該條在舊法為31條的規(guī)定基礎(chǔ)上進(jìn)行了修正。最為重要的是將舊法硬性的一致同意事項(xiàng)修改為彈性的一致同意事項(xiàng)，即增加了但書規(guī)定，有特殊約定的，無(wú)須經(jīng)過(guò)全體合伙人一致同意，按約定表決，新法增加了經(jīng)營(yíng)范圍和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的變更，刪除了 “依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng)”一款規(guī)定。按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)決定有三種方式：一般情況下是全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)即可，另外就是其他合伙人一致同意，還有就是全體合伙人共同決定。法定的必須經(jīng)全體合伙人一致同意的行為時(shí)，合同相對(duì)人應(yīng)當(dāng)在取得全體合伙人的同意決議的情況下再與其簽訂合同，避免被認(rèn)為存在惡意或過(guò)失。
第三十二條 合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。
除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。
合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。
【比較】同舊法30條競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。
第三十三條 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。
【比較】本條是合伙企業(yè)利潤(rùn)分配的規(guī)定，基本同舊法32條規(guī)定。增加一種盈虧分擔(dān)的方式即“協(xié)商決定”，利潤(rùn)和虧損的分配或分擔(dān)制度為：有約定的從其約定；未約定的或約定不明的，先協(xié)商解決；協(xié)商不成的，按實(shí)際繳納的出資比例分配或分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，平均分配或分擔(dān)。舊法僅僅規(guī)定了三種方式，新法增加了“合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定”的規(guī)定，實(shí)際上實(shí)際一直以來(lái)也是可以這樣操作的。新舊法都規(guī)定合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。在合伙企業(yè)法中涉及分配和分擔(dān)均適用這一條的規(guī)定，所以第40、54和89條都適用這一條的規(guī)定。
第三十四條 合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對(duì)合伙企業(yè)的出資。
【比較】本條在舊法第三十三條的基礎(chǔ)增加了允許合伙人減少出資的規(guī)定。刪除了增資用于擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)定或補(bǔ)虧用途上的限制。
第三十五條 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。
被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【比較】同舊法35的，規(guī)定了被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員履行職務(wù)的責(zé)任。
第三十六條 合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。
【比較】同舊法36條，規(guī)定了合伙企業(yè)的財(cái)會(huì)制度。
第四節(jié) 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系
第三十七條 合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。
【比較】同舊法38條規(guī)定，要想對(duì)抗第三人，必須明確告知第三人或者有證據(jù)證明第三人確實(shí)知曉了合伙企業(yè)對(duì)事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)和對(duì)外代表合伙企業(yè)的權(quán)利的限制。
第三十八條 合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。
【比較】同舊法39條第一款的規(guī)定，合伙企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
【比較】同舊法39條第二款的規(guī)定。規(guī)定了合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不夠清償外部債務(wù)時(shí)普通合伙企業(yè)中合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任這一基本法律制度。注意：償還順序是先以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還，不足部分才由合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
第四十條 合伙人由于承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過(guò)本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。
【比較】同舊法第40條的，規(guī)定了合伙人之間的追償權(quán)。
第四十一條 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
【比較】同舊法第四十一條、第四十二條的內(nèi)容。債權(quán)人對(duì)合伙人享有的債權(quán)（與合伙企業(yè)有關(guān)的除外）、債權(quán)人對(duì)合伙企業(yè)享有的債權(quán)兩者不能等同，債權(quán)人不能單方面主張抵銷，也不得主張代替合伙人享受合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利，須注意，各方面達(dá)成一致意見(jiàn)的可以抵銷或行使代位權(quán)。
第四十二條 合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。
人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。
【比較】新法第一款與舊法第一款相同，都規(guī)定合伙人可以用合伙財(cái)產(chǎn)的收益償還其個(gè)人債務(wù)（其實(shí)合伙人從合伙企業(yè)的收益本身就已經(jīng)是個(gè)人財(cái)產(chǎn)了， 故完全可以償還其個(gè)人債務(wù)）。新法第二款在舊法第二款的基礎(chǔ)上修改為人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其他合伙人合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額時(shí)其他合伙人不行使優(yōu)先受讓權(quán)也不同意轉(zhuǎn)讓外人的處置辦法：被執(zhí)行合伙人全部財(cái)產(chǎn)份額被執(zhí)行的將按退伙處理，部分財(cái)產(chǎn)份額被執(zhí)行的削減該合伙人部分財(cái)產(chǎn)份額。注意：法院執(zhí)行合伙人的在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于償還其個(gè)人債務(wù)，法法院必須先通知其他合伙人對(duì)該份額有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他合伙人對(duì)該份額即不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，又不同意轉(zhuǎn)讓他人的，對(duì)他人負(fù)有債務(wù)的合伙人要么退伙，要么減少財(cái)產(chǎn)份額。
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