[ 陳召利 ]——(2024-1-8) / 已閱5735次
公司不得接受本公司的股份作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。
25. 增加規(guī)定雙重代表訴訟程序。
與現(xiàn)行公司法相比，新公司法第一百八十九條增加一款規(guī)定，允許股東對公司全資子公司董事、監(jiān)事、高級管理人員等提起代表訴訟。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十八條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百八十九條 董事、高級管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會或者董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員有前條規(guī)定情形，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書面請求全資子公司的監(jiān)事會、董事會向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
四、 強化控股股東、實際控制人和董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任
26. 完善法人人格否認(rèn)制度。
現(xiàn)行公司法第二十條第三款僅規(guī)定了股東與公司之間的人格縱向否認(rèn)情形，對于公司股東控制的多個子公司或關(guān)聯(lián)公司之間相互否認(rèn)人格未作規(guī)定，存在立法漏洞。
最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)案例15號“徐工集團(tuán)工程機械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案”明確規(guī)定“關(guān)聯(lián)公司人格混同，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，關(guān)聯(lián)公司相互之間對外部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”確認(rèn)了關(guān)聯(lián)公司之間橫向人格否認(rèn)制度。《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（法〔2019〕254號）第11條進(jìn)一步細(xì)化了公司人格否認(rèn)的法律規(guī)則，新公司法第二十三條第二款將這一司法實踐的成熟做法上升為法律，十分有必要。
值得注意的是，新公司法并未規(guī)定公司人格逆向否認(rèn)制度，即如果公司與股東發(fā)生人格混同，要求公司對股東的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。司法實踐已經(jīng)對此進(jìn)行探索，例如（2020）最高法民申2158號民事裁定中提出，“公司法第六十三條的規(guī)定雖系股東為公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但目前司法實踐中，在股東與公司人格混同的情形下，公司亦可為股東債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”
【關(guān)聯(lián)法條】
第二十三條 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
股東利用其控制的兩個以上公司實施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
只有一個股東的公司，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
27. 完善忠實和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容，增加規(guī)定對“事實董事”的法律規(guī)制。
新公司法第一百八十條第一款、第二款分別細(xì)化了“忠實義務(wù)”、“勤勉義務(wù)”的法律規(guī)則。
值得注意的是，實踐中有的控股股東、實際控制人雖不在公司任職但實際控制公司事務(wù)，通過關(guān)聯(lián)交易等方式，侵害公司利益，為了進(jìn)一步強化對控股股東和實際控制人的規(guī)范，第一百八十條第三款對“事實董事”的義務(wù)予以特別規(guī)定。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
公司的控股股東、實際控制人不擔(dān)任公司董事但實際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
28. 加強對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范。
實踐中利用關(guān)聯(lián)交易損害股東、公司和債權(quán)人利益的情況屢見不鮮。因此，新公司法第一百八十二條、第一百八十三條、第一百八十四條、第一百八十五條加強對董事、監(jiān)事、高級管理人員與公司關(guān)聯(lián)交易等的規(guī)范，增加關(guān)聯(lián)交易等的報告義務(wù)和回避表決規(guī)則，明確了關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)遵守的基本規(guī)則，有利于維護(hù)和保障股東、公司和債權(quán)人的合法利益。
【關(guān)聯(lián)法條】
第一百八十二條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。
董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。
第一百八十三條 董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：
（一）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；
（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。
第一百八十四條 董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。
第一百八十五條 董事會對本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項決議時，關(guān)聯(lián)董事不得參與表決，其表決權(quán)不計入表決權(quán)總數(shù)。出席董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項提交股東會審議。
29. 強化董事、監(jiān)事、高級管理人員維護(hù)公司資本充實的責(zé)任。
新公司法第五十一條規(guī)定增加規(guī)定董事對股東出資情況的核查與催繳義務(wù)，以及相應(yīng)的賠償責(zé)任。
新公司法第五十三條、第一百零七條吸收《公司法司法解釋（三）》第十四條的規(guī)定，對抽逃出資的法律規(guī)則予以規(guī)范完善。需要注意的是，與《公司法司法解釋（三）》第十四條的規(guī)定相比，新公司法第五十三條規(guī)定的責(zé)任主體并不包括協(xié)助抽逃出資的其他股東、實際控制人，似乎并無充分理由，為什么未作規(guī)定，不得而知。
新公司法第二百一十一條、第二百二十六條增加規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高管對違法分紅、違法減資應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
【關(guān)聯(lián)法條】
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