[ 陳召利 ]——(2024-1-8) / 已閱5736次
依據(jù)新公司法第六十八條、第一百二十條規(guī)定，擴(kuò)大職工董事的適用范圍，不再限于國(guó)家出資公司。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司和股份有限公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表；其他公司董事會(huì)成員中可以有職工代表。但是，該規(guī)定究竟屬于倡導(dǎo)性規(guī)定，還是強(qiáng)制性規(guī)定，實(shí)踐中如何落實(shí)，不無(wú)疑問，有待觀察。
【關(guān)聯(lián)法條】
第六十八條 有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
第一百二十條 股份有限公司設(shè)董事會(huì)，本法第一百二十八條另有規(guī)定的除外。
本法第六十七條、第六十八條第一款、第七十條、第七十一條的規(guī)定，適用于股份有限公司。
19. 允許公司選擇單層制治理模式。
根據(jù)國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本投資運(yùn)營(yíng)公司董事會(huì)建設(shè)實(shí)踐，并為我國(guó)企業(yè)走出去及外商到我國(guó)投資提供便利，新公司法摒棄強(qiáng)制設(shè)置董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的規(guī)定，允許公司選擇單層制治理模式（即只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)），這是本次修訂的一大創(chuàng)新。新公司法第六十九條、第一百二十一條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司選擇只設(shè)董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。
【關(guān)聯(lián)法條】
第六十九條 有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。
第一百二十一條 股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。
審計(jì)委員會(huì)成員為三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。
審計(jì)委員會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計(jì)委員會(huì)成員的過半數(shù)通過。
審計(jì)委員會(huì)決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。
審計(jì)委員會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置其他委員會(huì)。
20. 增加規(guī)定董事辭任、解任的生效時(shí)間、賠償責(zé)任。
新公司法第七十條第三款增加規(guī)定董事辭任的生效條件，統(tǒng)一法律適用，十分有必要。需要注意的是，現(xiàn)行公司法使用董事“辭職”的法律概念，而新公司法改用董事“辭任”的法律概念。
新公司法第七十一條吸收了《公司法司法解釋（五）》第三條的規(guī)定，確認(rèn)公司可以無(wú)因解任董事，并將“補(bǔ)償責(zé)任”修改為“賠償責(zé)任”，與民法典第933條規(guī)定的立法意旨保持一致。
【關(guān)聯(lián)法條】
第七十條 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。
董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。
董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。
第七十一條 股東會(huì)可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。
無(wú)正當(dāng)理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。
21. 簡(jiǎn)化公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置。
新公司法第七十五條、第一百二十八條規(guī)定，對(duì)于規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司和股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事；對(duì)于有限責(zé)任公司，經(jīng)全體股東一致同意，還可以不設(shè)監(jiān)事。
新公司法第八十三條、第一百三十三條規(guī)定，對(duì)于規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司和股份有限公司，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事。
【關(guān)聯(lián)法條】
第七十五條 規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。
第八十三條 規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。
第一百二十八條 規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。
第一百三十三條 規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。
三、 加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)
22. 強(qiáng)化股東知情權(quán)。
現(xiàn)行公司法未規(guī)定股份有限公司的股東的復(fù)制權(quán)和查賬權(quán)，且第三十三條僅規(guī)定有限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿而未包括會(huì)計(jì)憑證，明顯屬于立法漏洞，不利于充分保障股東的知情權(quán)。新公司法將有限責(zé)任公司與股份有限公司的知情權(quán)行使規(guī)則趨于一致，第五十七條、第一百一十條規(guī)定擴(kuò)大股東查閱材料的范圍，允許有限責(zé)任公司股東查閱會(huì)計(jì)憑證，股份有限公司符合條件的股東查閱會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證，還允許股東查閱、復(fù)制全資子公司相關(guān)材料，更有利于保護(hù)股東利益，非常有必要。
令人遺憾的是，新公司法將行使股份公司查賬權(quán)的股東的持股比例從公司法修訂草案一審稿規(guī)定的1%提高至3%，進(jìn)一步提高股東知情權(quán)的行使門檻，并無(wú)合理依據(jù)。從新公司法第一百八十九條的規(guī)定可知，對(duì)于股份有限公司來(lái)說，提起股東代表訴訟的主體資格限定為連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，而股東知情權(quán)系股東的基本權(quán)利，不應(yīng)比其提起股東代表訴訟的條件更為苛刻，而且股東提起股東代表訴訟之前往往需要了解公司的財(cái)務(wù)情況，二者的權(quán)利主體保持一致，更有利于保障股東的合法權(quán)益。
此外，值得注意的是，新公司法第一百零九條規(guī)定的置備于本公司的“董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄”與第一百一十條第一款規(guī)定的“董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議”應(yīng)該不是同一文件，為了便于股東行使知情權(quán)時(shí)查閱、復(fù)制，應(yīng)當(dāng)在第一百零九條明確規(guī)定將董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議置備于公司，更為妥當(dāng)。
【關(guān)聯(lián)法條】
第五十七條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。
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