[ 陳召利 ]——(2024-1-8) / 已閱5728次
新公司法2023年修訂的實質(zhì)性修改要點與缺憾簡評
作者：陳召利 江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人，首發(fā)：北大法律信息網(wǎng)，微信公眾號：利眼觀察
2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新公司法”），自2024年7月1日起施行。此前，我國現(xiàn)行公司法于1993年制定，1999年、2004年對個別條款進行了修改，2005年進行了全面修訂，2013年、2018年又對公司資本制度相關(guān)問題作了兩次重要修改。公司法本次修訂為第六次修改。
公司法本次修訂于2019年初正式啟動，歷時五年，歷經(jīng)四次審議，公開三次征求意見稿(公司法（修訂草案一次審議稿）征求意見、公司法（修訂草案二次審議稿）征求意見、公司法（修訂草案三次審議稿）征求意見)，對現(xiàn)行公司法進行了諸多實質(zhì)性修改，引起了我國法學(xué)理論界與實務(wù)界的高度關(guān)注和持續(xù)熱議，諸多重大問題爭議頗大。筆者曾經(jīng)對三次征求意見稿提出數(shù)十條的修改建議并通過中國人大網(wǎng)提交（公司法修訂草案（一審稿）之評析與修改建議、關(guān)于公司法修訂草案（二審稿）的修改建議、關(guān)于公司法修訂草案（三審稿）的修改建議），其中不少修改建議（包括但不限于：1.規(guī)定有限公司股東會的普通決議的通過比例，2.保留以列舉方式規(guī)定董事會的職權(quán)，3.公司解任董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任而非補償責(zé)任，4.規(guī)定審計委員會行使監(jiān)事會的職權(quán)，5.股東失權(quán)的決議程序和失權(quán)股東的異議程序，6.股份公司股份變更信息公示，7.股份公司章程的必備記載事項，8.股份公司股東知情權(quán)規(guī)則應(yīng)當(dāng)與有限公司一視同仁，9.國家出資公司的特別規(guī)定專章簡化，10.公司分紅支付期限的規(guī)制，11.刪除公司分立的擔(dān)保條款，12.應(yīng)當(dāng)允許定向減資）在新公司法的條款中有所體現(xiàn)，倍感欣慰。但是，大家期待《公司法》的本次修訂應(yīng)當(dāng)進行法結(jié)構(gòu)與制度體系的大修，而理論和現(xiàn)實之間總是存在距離的。公司法本次修訂基本保持了我國《公司法》的框架結(jié)構(gòu)，對現(xiàn)行公司法進行了諸多實質(zhì)性修改，引入了諸多新制度，但也有一些不盡如人意之處。無論如何，公司法本次修訂可謂史上修改幅度最大的一次，我國公司法律制度將迎來翻天覆地的重大變革。為了快速了解公司法本次修訂的重大變化，通過對比現(xiàn)行公司法及相關(guān)司法解釋，筆者對新公司法的實質(zhì)性修改要點進行簡要評析，以資參考。
一、 完善公司資本制度
1. 有限責(zé)任公司的注冊資本由完全認繳制修改為限期認繳制。
新公司法第四十七條規(guī)定全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。同時，允許法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定可以對有限責(zé)任公司股東出資期限作出特別規(guī)定，為重點行業(yè)領(lǐng)域設(shè)定短于五年的認繳期限留出制度空間。第二百二十八條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
新公司法增加規(guī)定有限責(zé)任公司股東的最長出資期限為五年，引發(fā)社會熱議，正反兩方的意見激烈對抗。立法機關(guān)的理由為“自2014年修改公司法實施注冊資本認繳登記制，取消出資期限、最低注冊資本和首期出資比例以來，方便了公司設(shè)立，激發(fā)了創(chuàng)業(yè)活力，公司數(shù)量增加迅速。但實踐中也出現(xiàn)股東認繳期限過長，影響交易安全、損害債權(quán)人利益的情形。建議在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，進一步完善認繳登記制度，維護資本充實和交易安全�！钡�，反方的代表性觀點認為，所謂“股東認繳期限過長，影響交易安全、損害債權(quán)人利益”的弊端，客觀上系由于公司資本認繳制度不健全、不完善所導(dǎo)致的，因此非但不應(yīng)推翻注冊資本認繳登記制，反而應(yīng)當(dāng)堅持注冊資本認繳登記制并予以完善、系統(tǒng)化。公司法新增的股東失權(quán)制度、股東出資義務(wù)加速到期制度、未屆認繳期的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的出資責(zé)任制度等足以解決股東認繳期限過長的弊端。股東的出資義務(wù)交由股東自治，由股東在創(chuàng)設(shè)公司時或增資時自由選設(shè)實際繳納出資的數(shù)量與時點，這是公司資本制度對市場自由化需求的現(xiàn)實回應(yīng)，并不意味著股東出資義務(wù)失其法定性。股東出資義務(wù)加速到期規(guī)則是防止投資人濫用認繳制的利器。【參閱朱慈蘊：《股東出資義務(wù)的性質(zhì)與公司資本制度完善》，載《清華法學(xué)》2022年第2期】
值得注意的是，新公司法第二百六十六條第二款對于不符合新法要求的存量公司設(shè)置了原則性過渡條款，新公司法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過新公司法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)。具體實施辦法由國務(wù)院規(guī)定。
存在疑問的是，新公司法第二百二十八條雖然原封不動地保留現(xiàn)行公司法第一百七十八條的規(guī)定，但是新公司法規(guī)定“全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足�！比绻邢挢�(zé)任公司在公司成立五年后增資，那么增加的注冊資本是否必須立即繳足，似乎根本沒有五年的出資期限的適用余地，有待觀察。
【關(guān)聯(lián)法條】
第四十七條 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。
法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第二百二十八條 有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第二百六十六條 本法自2024年7月1日起施行。
本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機關(guān)可以依法要求其及時調(diào)整。具體實施辦法由國務(wù)院規(guī)定。
2. 股份有限公司的注冊資本由完全認繳制修改為實繳制與授權(quán)資本制相結(jié)合。
新公司法第九十八條規(guī)定發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款，確立了股份有限公司的注冊資本由完全認繳制修改為實繳制。第一百五十二條、第一百五十三條規(guī)定在股份有限公司中引入授權(quán)資本制，允許公司章程或者股東會授權(quán)董事會發(fā)行股份并明確了董事會特別決議的通過比例。立法理由為既方便公司設(shè)立、提高籌資靈活性，又減少注冊資本虛化等問題。
【關(guān)聯(lián)法條】
第九十八條 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款。
發(fā)起人的出資，適用本法第四十八條、第四十九條第二款關(guān)于有限責(zé)任公司股東出資的規(guī)定。
第一百五十二條 公司章程或者股東會可以授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議。
董事會依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項記載事項的修改不需再由股東會表決。
第一百五十三條 公司章程或者股東會授權(quán)董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。
第二百二十八條 有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
3. 明確規(guī)定發(fā)起人之間的出資義務(wù)連帶責(zé)任，同樣適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司。
我國現(xiàn)行公司法第九十三條規(guī)定股份有限公司的發(fā)起人之間對其出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但未明文規(guī)定有限責(zé)任公司的發(fā)起人之間對其出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但是《公司法司法解釋（三）》將股份有限公司前述規(guī)定的精神推廣適用到有限責(zé)任公司，第十三條第三款超越現(xiàn)行法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)了這一規(guī)則。但是，現(xiàn)行公司法規(guī)定公司發(fā)起人對彼此之間的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，給設(shè)立時的公司股東（尤其是中小股東）帶來極大的法律風(fēng)險，成為懸掛在公司發(fā)起人頭上的達摩克利斯之劍，不少中小股東因此傾家蕩產(chǎn)，可謂天下股東苦“發(fā)起人的出資連帶責(zé)任”久矣，這嚴重打擊了創(chuàng)業(yè)者的創(chuàng)業(yè)熱情。
本次修訂過程中，是否保留公司發(fā)起人的出資連帶責(zé)任規(guī)則，爭議頗大，三次征求意見稿規(guī)定的規(guī)則并不一致，甚至發(fā)生反轉(zhuǎn)。《公司法修訂草案（一審稿）》吸收《公司法司法解釋（三）》第十三條的規(guī)定，規(guī)定無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司的發(fā)起人均應(yīng)當(dāng)對彼此之間的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，筆者明確反對并建議予以刪除。《公司法修訂草案（二審稿）》將有限責(zé)任公司和股份有限公司的發(fā)起人對彼此之間的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任之規(guī)定均予以刪除。但是，《公司法修訂草案（三審稿）》又重新恢復(fù)了有限責(zé)任公司和股份有限公司的發(fā)起人對彼此之間的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任之規(guī)定，并最終在新公司法第五十條、第九十九條規(guī)定中得以明確規(guī)定。
存在疑問的是，第五十條規(guī)定“有限責(zé)任公司設(shè)立時”，是對股東身份的限制，還是對股東出資時間的限制？司法實踐中已有觀點認為，“股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，發(fā)起人方才承擔(dān)連帶責(zé)任。認繳出資的股東對出資享有期限利益，在公司設(shè)立時未繳納出資不屬于未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人起訴請求公司發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院將不予支持�！保▍㈤啠籂幾h案例|發(fā)起人認繳出資卻未按期足額繳納出資的，其他發(fā)起人是否承擔(dān)連帶責(zé)任？）如果“有限責(zé)任公司設(shè)立時”系對股東身份的限定，那么《公司法修訂草案（一審稿）》第四十七條第一款中“有限責(zé)任公司成立后，設(shè)立時的股東未按期足額繳納出資，”的表述更為妥當(dāng)。如果“有限責(zé)任公司設(shè)立時”系對股東出資時間的限定，那么該規(guī)定將僅僅適用于公司設(shè)立時股東的到期出資義務(wù)，而不適用于公司設(shè)立時股東的未到期出資義務(wù)。那么，同樣是股東的出資義務(wù)，為什么會因為出資時間的不同而對股東設(shè)定不同的法律責(zé)任，而且股東完全可以通過公司章程規(guī)定股東的出資時間在公司設(shè)立后而非公司設(shè)立是來規(guī)避這一規(guī)定，使之形同虛設(shè)。
【關(guān)聯(lián)法條】
第五十條 有限責(zé)任公司設(shè)立時，股東未按照公司章程規(guī)定實際繳納出資，或者實際出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的，設(shè)立時的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第九十九條 發(fā)起人不按照其認購的股份繳納股款，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認購的股份的，其他發(fā)起人與該發(fā)起人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
4. 增加規(guī)定股東失權(quán)制度。
新公司法第五十一條、第五十二條在有限責(zé)任公司中引入了股東失權(quán)制度，僅適用于股東未按期足額繳納出資的情形，同時依據(jù)第一百零七條的規(guī)定，對股份有限公司同樣適用。
值得注意的是，新公司法第五十二條規(guī)定的寬限期自通知發(fā)出之日起算，失權(quán)通知自通知發(fā)出之日起生效，與民法典第一百三十七條確立的“以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效�！钡姆梢�(guī)則并不一致。
存在疑問的是：
（一）股東抽逃出資與股東未按期足額繳納出資并無本質(zhì)不同，為什么新公司法未對此作出規(guī)定，是立法漏洞，還是有意為之，不得而知，期待后續(xù)通過司法解釋予以明確。
（二）新公司法為什么未吸收《公司法司法解釋（三）》第十七條確立的股東除名制度并予以完善，而是新引入了股東失權(quán)制度，與股東除名制度是并存關(guān)系還是二選一的關(guān)系，有待觀察。
【關(guān)聯(lián)法條】
第五十一條 有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。
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