[ 崔文茂 ]——(2012-11-5) / 已閱11920次
我國(guó)正處于向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌時(shí)期，我國(guó)實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制離不開(kāi)市場(chǎng)主體的參與。我國(guó)傳統(tǒng)上屬于大陸法系國(guó)家，傳統(tǒng)大陸法系國(guó)家一般規(guī)定四種公司類(lèi)型：即有限責(zé)公司、股份有限公司、無(wú)限公司和兩合公司。而我國(guó)《公司法》只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。雖然法律對(duì)其他公司形式未作規(guī)定，但是這并不意味著我們就不能設(shè)立。我們可以在實(shí)踐中進(jìn)行摸索，當(dāng)必要時(shí)再對(duì)公司法進(jìn)行補(bǔ)充。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作過(guò)程中，作為實(shí)行無(wú)限連帶責(zé)任和有限責(zé)任相結(jié)合，普通合伙人參加合伙管理，有限合伙人不參加經(jīng)營(yíng)，出資者得保持緊密人身信任關(guān)系的有限合伙企業(yè)形式，不僅為商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必需，而目也是市場(chǎng)主體立法所必須予以承認(rèn)和調(diào)整的。
2、有限合伙協(xié)議的靈活性可以解除法律對(duì)企業(yè)行為的許多限制性規(guī)定。
如果采用公司形式就必須考慮到公司法中的限制性規(guī)定。例如出資的方式、出資比例的限制、技術(shù)出資的價(jià)值估算、最低注冊(cè)資本限額，股息紅利的分配等都必須適用公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，不得通過(guò)協(xié)議加以變通或排除適用等等。但是，如果采用有限合伙的形式則可以避免此些種種。這就使有限合伙具有相當(dāng)?shù)撵`活性，更適于投資者對(duì)于合伙中權(quán)利和義務(wù)的不同需求，可以更多體現(xiàn)出任意性特點(diǎn)。
有限合伙協(xié)議的靈活性方便了投資者按照自己的意愿安排合伙事務(wù)。因此，如果是采用有限合伙的形式，各合伙人的出資方式和比例可以在合同中自行約定。擁有技術(shù)成果的人可以以技術(shù)成果出資且不受出資比例限制；有富余資金又無(wú)心經(jīng)營(yíng)的人，可以?xún)H僅提供資金而不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)管理的責(zé)任，且可以在合同中約定與出資比例不同的損益分配比例；一無(wú)所有但精通經(jīng)營(yíng)之道的人士也可以以自己的管理才能出資；此外土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)出資合伙人可以自由約定出資比例。使得資金、資產(chǎn)、資源與技術(shù)、管勞務(wù)等諸要素的擁有者，基于自己的意志通過(guò)有限合伙合同以無(wú)限責(zé)任和有限責(zé)任兩種形式協(xié)調(diào)地組成一個(gè)整體，互相取長(zhǎng)補(bǔ)短、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源的最佳配置和最佳的經(jīng)濟(jì)效益。
3、有限合伙有利于中小企業(yè)發(fā)展
有限合伙有利于中小企業(yè)的發(fā)展，如：不須履行公司法所規(guī)定的設(shè)立公司須遵循的嚴(yán)格程序，省物、省時(shí)、省力；稅收方面有些國(guó)家甚至規(guī)定了有限合伙在納稅上的優(yōu)勢(shì)。如德、美等國(guó)家規(guī)定，合伙本身不需要交納所得稅，這正是六、七十年代有限合伙在美國(guó)空前發(fā)展，甚至被廣泛運(yùn)用于一些大型跨國(guó)投資的原因。我國(guó)從鼓勵(lì)投資的角度出發(fā)，也可考慮在引入有限合伙制度時(shí)，在稅收方面與其他組織形式區(qū)別對(duì)待。[8]
自1978年改革開(kāi)放以來(lái)，我國(guó)中小企業(yè)也有了長(zhǎng)足的發(fā)展，在800多萬(wàn)家企業(yè)中，中小企業(yè)占企業(yè)總數(shù)的99%，在我國(guó)工業(yè)總產(chǎn)值中，中小企業(yè)的產(chǎn)值就占了69%。職工人數(shù)占全國(guó)職工總?cè)藬?shù)的75%，出口額在出口總額中也占有很大比重。[9]正是由于中小企業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的重要作用，我國(guó)已將大力發(fā)展和壯大中小企業(yè)作為發(fā)展國(guó)民經(jīng)濟(jì)的一項(xiàng)重要方針。
在我國(guó)經(jīng)濟(jì)要素市場(chǎng)特別是資本市場(chǎng)還比較脆弱、融資渠道單一的情況下，有限合伙是解決我國(guó)中小企業(yè)資金短缺問(wèn)題的有效方式。有限合伙可以使資金供應(yīng)者與資金需求者達(dá)到資金在供求間的直接融通，減少了投資的中間環(huán)節(jié)，增加了投資的透明度，克服了其他融資方式的缺陷，使中小企業(yè)能夠在短期內(nèi)吸收大量資金，增加資本含量，另外，企業(yè)在利用吸收到的資金從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)獲得利益的同時(shí)，也使出資人獲取投資收益的要求得到了滿(mǎn)足。
三、有限合伙與其他經(jīng)濟(jì)組織之比較
�。ㄒ唬┯邢藓匣锱c普通合伙的比較
有限合伙源于普通合伙，但限合伙所表現(xiàn)出來(lái)的作用卻越來(lái)越將使其區(qū)別于普通合伙，相對(duì)于普通合伙來(lái)說(shuō)，有限合伙具則有較多的優(yōu)勢(shì)。主要表現(xiàn)在：
1、有限合伙更加穩(wěn)定
在普通合伙中，一旦有合伙人死亡或退出，合伙一般即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，特別是對(duì)那些投資周期長(zhǎng)、見(jiàn)效慢的合伙企業(yè)更為不利；有限合伙中，有限責(zé)任合伙人的死亡、破產(chǎn)等對(duì)合伙并不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。有限合伙企業(yè)的法律地位相對(duì)獨(dú)立，可以通過(guò)建立普通合伙人的退伙制度、有限合伙人的出資轉(zhuǎn)讓制度等保持企業(yè)的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。有限合伙人責(zé)任的有限性，決定了其出資應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)、可隨時(shí)兌換性等清償功能。[10]這就使有限合伙成員流動(dòng)而其在合伙中的投資份額不動(dòng)，確保合伙資本的穩(wěn)定和合伙的長(zhǎng)期、穩(wěn)定發(fā)展。由此可見(jiàn)，有限合伙的穩(wěn)定性和持久性強(qiáng)于普通合伙。
2、有限合伙具有較強(qiáng)的融資能力
普通合伙中全體合伙人對(duì)合伙債務(wù)均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，一旦合伙經(jīng)營(yíng)失敗，合伙人不但得不到合伙財(cái)產(chǎn)，而且還要用個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還合伙債務(wù)。高風(fēng)險(xiǎn)使得投資人非常謹(jǐn)慎，相互信任成為合伙的重要條件。而有限合伙由兩種合伙人組成，即至少應(yīng)有一名普通合伙人和至少一名有限合伙人。兩種合伙人所負(fù)責(zé)任形式不同。有限合伙采取混合責(zé)任制，有限責(zé)任制和無(wú)限責(zé)任并存于一個(gè)有限合伙之中，這使普通合伙人的無(wú)限責(zé)任部分也得以減輕。由于有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)定，吸取了公司有限責(zé)任制的長(zhǎng)處，拓寬了融資渠道，又在一定程度上減輕了投資人的投資風(fēng)險(xiǎn)。
3、有限合伙更有利于集中、高效的管理合伙企業(yè)
普通合伙中，合伙人共同勞動(dòng)、共同經(jīng)營(yíng)，每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)的發(fā)展等問(wèn)題有較多的控制權(quán)和發(fā)言權(quán)，這無(wú)疑具有積極有利的一面，但這種經(jīng)營(yíng)管理方式也確實(shí)存在著很大的弊端，每一個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，導(dǎo)致合伙權(quán)力的分散，不利于企業(yè)管理的集中與高效，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的今天，這對(duì)企業(yè)是非常不利的。而有限合伙恰恰克服了這一弊端，有限合伙中有限合伙人只負(fù)責(zé)出資并在出資的范圍內(nèi)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不享有合伙組織的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，普通合伙人對(duì)合伙組織行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，有利于普通合伙人根據(jù)瞬息萬(wàn)變的市場(chǎng)需要及時(shí)作出正確的決策，維護(hù)合伙企業(yè)的利益。
�。ǘ┯邢藓匣锱c公司的比較
有限合伙與公司相比有以下優(yōu)點(diǎn)：
1、有限合伙中，不設(shè)專(zhuān)門(mén)的管理機(jī)構(gòu)，沒(méi)有龐大的管理系統(tǒng)，因此，經(jīng)營(yíng)開(kāi)支要比公司少得多。
2、有限合伙中，由于普通合伙人負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營(yíng)管理，而且仍然要對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，因此，有限合伙還是具有較為可靠的商業(yè)信用。
3、有限合伙的設(shè)立和解散的程序比較簡(jiǎn)單，不必像公司那樣必須經(jīng)過(guò)一系列繁瑣的法定程序，這種聚散靈活的經(jīng)營(yíng)方式?jīng)Q定了合伙在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中具有適應(yīng)性強(qiáng)、靈活多變的能力。
4、最關(guān)鍵的也是最具吸引力的是有限合伙可以合法地規(guī)避雙重賦稅。由于合伙企業(yè)并不構(gòu)成稅法上獨(dú)立的納稅主體，有限合伙企業(yè)并不需要就其所得繳納企業(yè)所得稅，對(duì)全體合伙人來(lái)說(shuō)，只需要就其從合伙企業(yè)分得的利潤(rùn)繳納個(gè)人所得稅;而公司的股東要繳納個(gè)人所得稅，公司另需繳納企業(yè)所得稅，股東最終承擔(dān)的是雙重納稅。
四、我國(guó)引進(jìn)有限合伙可行性和必要性的分析
�。ㄒ唬┪覈�(guó)確立有限合伙的必要性
有限合伙制度的引入，對(duì)于完善我國(guó)的市場(chǎng)主體制度，以制度創(chuàng)新推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展將起到重要作用。目前，在我國(guó)設(shè)立有限合伙制度的條件已經(jīng)成熟，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)現(xiàn)實(shí)都迫切需要制定一部統(tǒng)一的《有限合伙法》。
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