[ 武志國 ]——(2008-9-10) / 已閱20014次
（9）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)和勞動條件，勞保用品發(fā)放記錄、安全防護(hù)措施記錄以及女工特殊勞動保護(hù)管理記錄，對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)的證據(jù)；
（10）企業(yè)規(guī)章制度，用人單位制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定的證據(jù)。用人單位將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示或者告知勞動者的證據(jù)；勞動者過錯責(zé)任認(rèn)定文件、勞動者考核文件、勞動者不能勝任工作或不符合錄用標(biāo)準(zhǔn)的證明等等；
（11）解除勞動合同依據(jù)的證據(jù)，依法提前通知或支付代通知金的證據(jù)，解除勞動合同事先通知工會、聽取工會意見的證據(jù)，裁員履行法定程序的文件，非全日制用工備案的文件，依法支付補(bǔ)償金或賠償金的證據(jù)；
（12）用人單位應(yīng)當(dāng)就做出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等用人單位單方面行動或決定所依據(jù)的事實、法律和規(guī)章依據(jù)、決定的程序、決定文件的通知送達(dá)、支付補(bǔ)償或賠償、出具解除或終止勞動關(guān)系證明書等必要事項負(fù)舉證責(zé)任；
（13）其他與勞動關(guān)系管理等或勞動爭議事項相關(guān)的且應(yīng)由用人單位掌管的相關(guān)證據(jù)。
（二）用人單位以勞動者不能勝任工作或嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度辭退勞動者的應(yīng)提供的證據(jù)
根據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位以勞動者經(jīng)考核不能勝任工作或者勞動者嚴(yán)重違紀(jì)為由依法解除勞動合同的應(yīng)當(dāng)舉證證明以下事項或者提供以下證據(jù)：
（1）用人單位在制定或決定企業(yè)崗位錄用條件、職責(zé)內(nèi)容及考核制度時，已經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。
（2）用人單位將規(guī)章制度的內(nèi)容公示（告知了勞動者公示的方法、時間和地點），或者明確告知了勞動者規(guī)章制度的內(nèi)容。
（3）證明勞動者不能勝任工作，證明經(jīng)過了培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，證明經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)崗后仍不能勝任工作。
如果以勞動者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”為由，則應(yīng)當(dāng)證明：①勞動者違反了用人單位的規(guī)章制度的事實；②勞動者違反用人單位的規(guī)章制度的情形嚴(yán)重。注意：現(xiàn)行法律沒有明確界定“嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，用人單位應(yīng)當(dāng)在規(guī)章制度中規(guī)定或勞動合同中約定，發(fā)生勞動爭議后由勞動爭議仲裁委員會裁定。
（4）用人單位事先將理由通知了工會，研究了工會的意見并將處理結(jié)果書面通知工會，并充分聽取了工會意見。
請注意：《工會法》第十條規(guī)定：“企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)有會員二十五人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會委員會”，用人單位應(yīng)當(dāng)建立工會而不建立工會的自行承擔(dān)法律責(zé)任。
（5）用人單位已經(jīng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資作為代通知金。
（6）用人單位依法向勞動者發(fā)放了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
（7）其他必要的證據(jù)。
如因勞動者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”用人單位解除勞動合同的，用人單位無須證明上述第（5）項和第（6）項，但需要證明已經(jīng)依法通知了勞動者本人（最好書面形式，由勞動者的簽收或郵寄回執(zhí)），通知的內(nèi)容應(yīng)包括勞動者“嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度”的證據(jù)和用人單位“解除勞動合同”的決定。
請注意：如用人單位在試用期結(jié)束后才正式通知勞動者試工期間不合格的，應(yīng)當(dāng)按照上述要求舉證。
（三）試用期勞動者不合格用人單位予以辭退的證據(jù)
如屬于在試用期間，用人單位以勞動者不符合錄用條件或不能勝任工作予以辭退的，則用人單位舉證事項或需提供的證據(jù)主要為：
（1）證明錄用條件的內(nèi)容及已經(jīng)向勞動者明示錄用條件內(nèi)容的證據(jù)，如公開發(fā)布招錄公告的證據(jù)、勞動者閱知招錄公告并應(yīng)聘的證據(jù)、勞動者簽署崗位說明書的證據(jù)，勞動合同有關(guān)錄用條件和崗位職責(zé)標(biāo)準(zhǔn)方面約定等證據(jù);
（2）辭退涉及依據(jù)相關(guān)直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者屬于重大事項的，應(yīng)證明相關(guān)規(guī)章制度或重大事項已經(jīng)實施了《勞動合同法》第四條規(guī)定的上會討論、協(xié)商確定，公示或告知的證據(jù)；
（3）被試用勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件或者不能勝任工作的證據(jù)；
（4）用人單位已經(jīng)在試用期結(jié)束之前，將單方解除勞動合同的通知（包括證據(jù)理由）送達(dá)勞動者的證據(jù)；
（5）用人單位就單方解除合同已經(jīng)依法向工會履行法定程序的證據(jù)；
（6）其他必要的證據(jù)。
三、特別聲明
（1）本指引根據(jù)出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和中國現(xiàn)行有效的有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定出具，如今后新出臺法律法規(guī)規(guī)章或已出臺法律法規(guī)修改的，以新規(guī)定或修改后的規(guī)定為準(zhǔn)。
（2）本指引僅作為用人單位日常勞動合同管理的若干要點一般性參考，而非窮盡所有人力資源管理所有事項，如遇具體勞動合同或者具體案件，則建議考慮其特殊情況具體分析。
（3）本指引并非鼓勵用人單位與勞動者解除勞動合同，也非助長用人單位侵犯勞動者權(quán)益之勢。
（4）本指引同時可以作為勞動者權(quán)利的指引。
（5）本指引未經(jīng)本律師同意，不得進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)傳播或轉(zhuǎn)載。
作者武志國系執(zhí)業(yè)律師
截稿日期：二○○八年七月十四日
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