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    [ 王杰 ]——(2005-12-7) / 已閱30047次

    提倡性規(guī)范的價值

    王 杰
    (西南民族大學法學院 四川 成都 610041)


    摘要:提倡性法律規(guī)范是與強制性規(guī)范和任意性規(guī)范相并列的,在現(xiàn)實立法中大量存在,而且有不斷增多的趨勢。但這一規(guī)范并未被法理學界所重視。提倡性法律規(guī)范究竟是一種什么樣的規(guī)范?為什么要設(shè)立提倡性規(guī)范?提倡性規(guī)范的價值究竟是什么?這樣的立法究竟帶給我們的法理學帶來了什么?本文認為,在當代中國,人們對法律的期待遠不限于建立秩序,而是包括推動社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展。提倡性規(guī)范的價值主要體現(xiàn)在:體現(xiàn)了法的現(xiàn)代精神;體現(xiàn)了法的人性化;通過肯定性評價,引導人們的行為符合社會發(fā)展的需要,以促進經(jīng)濟社會的發(fā)展的合理、和諧及平衡;節(jié)約了法的創(chuàng)制和運行成本。本文將從廣義的“社會科學視角”來闡述立法中大量存在的提倡性法律規(guī)范帶給我們的法理學啟示:法的發(fā)展將從以懲罰機制為主逐漸向以獎勵機制為主;我們應該關(guān)注部門法學對法理學的貢獻;法學將隨著社會科學的發(fā)展而成為一門國家治理藝術(shù)的“政策科學”。
    關(guān)鍵詞: 提倡性規(guī)范 非強制性 肯定性評價 獎勵 法的現(xiàn)代精神
    成本 人性化 政策科學


    一、提倡性規(guī)范及其特征
    (一)、提倡性規(guī)范的基本含義
    1、什么是提倡性規(guī)范
    在目前法理學界,按照法律規(guī)范的效力強弱或剛性程度,一般把法律規(guī)則劃分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。如有的人認為“按照權(quán)利、義務(wù)的剛性程度,可以把法律規(guī)則區(qū)分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則”[1],也有人認為“依照法律規(guī)范所表明的行為要求程度的不同,可以分為強行性規(guī)范(或稱強制性規(guī)范)與任意性規(guī)范”[2]。這種對法律規(guī)則劃分,忽視了提倡性法律規(guī)范的現(xiàn)實存在性和重要性。實際上,提倡性規(guī)范在憲法、民法、經(jīng)濟法中都存在,尤其是在經(jīng)濟法中大量存在,而且有不斷增加的趨勢。
    那么,究竟什么是提倡性規(guī)范?眾所周知,強制性規(guī)范是指在一定條件下,命令或禁止人們?yōu)榛虿粸槟撤N行為的規(guī)范;任意性規(guī)范是指在一定條件下,允許人們自由選擇為或不為某種行為的規(guī)范。簡而言之,提倡性規(guī)范是指規(guī)定在一定條件下,鼓勵、提倡人們?yōu)榛虿粸槟撤N行為的規(guī)范[3]。亦即:鼓勵性規(guī)范、引導性規(guī)范。
    如中國憲法第19條中國家“鼓勵自學成才”、 “國家鼓勵集體經(jīng)濟組織、國家企業(yè)事業(yè)單位和其他社會力量依照法律規(guī)定舉辦各種教育事業(yè)”的條款,第24條關(guān)于提倡“五愛”、第26條鼓勵植樹造林、第47條鼓勵科學研究等精神文明建設(shè)的規(guī)范等。《民族區(qū)域自治法》第55條第三款“國家制定優(yōu)惠政策,引導和鼓勵國內(nèi)外資金投向民族自治地方”、第71條中“國家組織和鼓勵各民族教師和符合任職條件的各民族畢業(yè)生到民族自治地方從事教育教學工作,并給予他們相應的優(yōu)惠待遇” 、《婚姻法》第6條中“晚婚晚育應予鼓勵”、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第4條“國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)”、《外資企業(yè)法實施條例》第3條“國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備,從事新產(chǎn)品開發(fā),實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代,節(jié)約能源和原材料,并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)!薄ⅰ懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第6條“國家鼓勵推行科學的質(zhì)量管理方法,采用先進的科學技術(shù),鼓勵企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量達到并且超過行業(yè)標準、國家標準和國際標準。對產(chǎn)品質(zhì)量管理先進和產(chǎn)品質(zhì)量達到國際先進水平、成績顯著的單位和個人,給予獎勵”、《勞動法》第6條“國家提倡勞動者參加社會義務(wù)勞動,開展勞動競賽和合理化建議活動,鼓勵和保護勞動者進行科學研究、技術(shù)革新和發(fā)明創(chuàng)造,表彰和獎勵勞動模范和先進工作者”、《漁業(yè)法》第21條“國家在財政、信貸和稅收等方面采取措施,鼓勵、扶持遠洋捕撈業(yè)的發(fā)展,并根據(jù)漁業(yè)資源的可捕撈量,安排內(nèi)水和近海捕撈力量!贝祟愐(guī)范在我國法律中廣泛存在。其中,提倡性規(guī)范里有一部分是屬于道德性規(guī)范,本文不做詳細討論。
    法律中規(guī)定鼓勵、提倡性規(guī)范的情形,古已有之,但為數(shù)不多;現(xiàn)代國家立法中頗為常見。在當代中國法學界,最早對提倡性規(guī)范做詳細論述的是經(jīng)濟法學家、武漢大學教授漆多俊[4]。他把提倡性規(guī)范與強制性規(guī)范和任意性規(guī)范放在一起討論。他認為:提倡性規(guī)范之所以在立法中大量出現(xiàn),是因為現(xiàn)代國家越來越注重積極促進、組建新的秩序,強制性規(guī)范則反映了國家注重對現(xiàn)存秩序的消極維護。每當社會變革時期,國家統(tǒng)治者為了推行某種新制度,確立某種新的秩序,往往于立法中規(guī)定一些提倡性的規(guī)定,F(xiàn)代國家立法,提倡性規(guī)范增多,因而獎勵的規(guī)定較為普遍。有些文件對獎勵做原則性規(guī)定,有些設(shè)‘獎勵與懲罰’專章,有些更以‘獎勵’作為法律文件的標題。
    在民法學界和憲法學界也有對提倡性規(guī)范的論述,較為代表的是:民法學界的王軼(北京大學法學院副教授);憲法學界的汪習根(武漢大學法學院教授)與鄒平學(深圳大學法學院副教授)。這些學者都把提倡性法律規(guī)范與強制性規(guī)范和任意性規(guī)范相并列起來討論。但這一理論并未被法理學界所認同,這也正是我們應該予以重視的。其中,王軼把提倡性規(guī)范稱為“倡導性規(guī)范”,認為“倡導性規(guī)范提倡和誘導民事主體在從事民事活動的時候采用特定的行為模式,減少或者避免民事主體在民事活動過程中間可能會遇到的風險”,是對“當事人對相關(guān)的事項沒有通過他們的意思表示做出決”時的民事主體之間的利益關(guān)系進行協(xié)調(diào)的法律規(guī)范[5]。汪習根認為:“提倡性規(guī)范作為一種新型的法律規(guī)范”,“對遵照該法律規(guī)范創(chuàng)設(shè)的行為模式的行為賦予肯定式的法律后果:或鼓勵、或表彰、或獎勵,充分體現(xiàn)了法的導引與激勵功能。各國憲法對發(fā)展權(quán)內(nèi)容的確定,不少采用提倡性規(guī)范的方式,而且多反映在序言、總綱、總則或政策之中”[6]。“提倡性規(guī)范所設(shè)定的行為模式表達了國家對公民或組織的希望或?qū)δ撤N行為的價值肯定”[7]。他還認為:調(diào)整方式上,憲法應做到“制裁性規(guī)范與提倡性規(guī)范相統(tǒng)一,以提倡和鼓勵為主”[8].鄒平學認為:“提倡性規(guī)范包括國家通過獎勵、鼓勵措施對某種行為加以引導的規(guī)范和國家把道德要求憲法化的規(guī)范”!疤岢砸(guī)范表達了國家對某種行為的積極肯定態(tài)度”[9]。
    2、與提倡性規(guī)范相關(guān)的兩個重要問題
    怎樣理解提倡性規(guī)范?在此必須重審人們?nèi)菀缀鲆暤膬蓚問題:
    其一是對“肯定性后果”的忽視。人們往往認為“后果”是否定性的需要制裁的,而忽視了后果也有肯定性的一個方面。實際上,法律后果分為肯定性后果和否定性后果兩種形式?隙ㄐ院蠊谴_認行為以及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性,予以保護甚至獎勵。否定性后果是否認行為及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性,不予以保護甚至對行為人施以制裁[10]。本人認為:傳統(tǒng)法和法學把糾正不當行為、恢復和維持某種既定秩序為法的唯一目的,而忽視積極(肯定)的法律后果對社會秩序的構(gòu)建。現(xiàn)代法則需要更多地考慮提倡性規(guī)范所確認的積極(肯定)后果對社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展的更大意義的推動。
    其二,一般認為法的特征歸納在四個方面[11]:1、調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范2、由國家專門機關(guān)制定、認可和解釋;3、以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制;4、通過國家強制力保證實施。因此,人們認為提倡性規(guī)范沒有強制力,不具有法的嚴肅性,不符合法的一般特征。本人認為,“通過國家強制力保證實施”并不能說明法必然具有強制性,強制性是強制性規(guī)范才具有的,任意性和提倡性規(guī)范都不具備。當然,對于提倡性規(guī)范所帶來的肯定性后果而產(chǎn)生的獎勵的實施,是需要“通過國家強制力保證實施”的,但這仍然不能說明法必然具有強制性。這是另一個誤區(qū)。
    (二)、提倡性規(guī)范的三個特征
    特征一:提倡性規(guī)范的法律后果特別。當后果是肯定性時,需獎勵性措施配套實施
    “提倡性規(guī)范”顯著的特征是法律后果的特別。即:當人們違反提倡性規(guī)范時,法律后果是否定的,但不需要承擔責任;當人們遵守,特別是模范地.成績顯著地遵守提倡性規(guī)范時,則有獎勵這種肯定的法律后果。獎勵只同提倡性規(guī)范相聯(lián)系,只包含在提倡性規(guī)范之中,這是強制性規(guī)范和任意性規(guī)范所不具備的[12]。
    獎勵,早在我國戰(zhàn)國時期商鞅變法時已被采用,實行“信賞畢罰”,規(guī)定“壹賞”以獎勵有功與農(nóng)戰(zhàn)和告奸者。后被法家集大成者韓非子總結(jié)為“信賞必罰”的法治理論[13]。當代美國社會科學派法學家勞倫斯.M.弗里德曼則認為:制裁應當被分為獎賞和懲罰兩大類,即積極和消極制裁[14],遵守規(guī)則的人獲得獎勵,而違反的人則獲得懲罰。如稅法中的優(yōu)惠措施,政府對農(nóng)民的補貼都是明顯的獎勵。他認為積極制裁(獎勵)還包括:稱號、榮譽、獎?wù)潞蜋?quán)力職位,還有微笑、握手和表揚。
    獎勵和懲罰無是法運行所不可缺少的兩個方面。從法的運行技術(shù)方面,兩者可以更替使用,但其功用是互補的,是不可相互替代的。本人認為:懲罰機制的功能主要是定分止爭,而獎勵機制的作用更多的是引導和構(gòu)建。我們在運用懲罰機制的同時,也要重視運用獎勵機制,這樣才能更好的發(fā)揮法的功能,為人類社會的和諧發(fā)展構(gòu)建更加合理的秩序。倪正茂先生則更激進地認為:法的發(fā)展將從以懲罰機制為主逐漸向以獎勵機制為主[15]。這值得我們深思。
    特征二:提倡性規(guī)范體現(xiàn)了法的非強制性
    強制性是法的一般特征。但在我們并不能因此而忽視或否認法的非強制性一面。對此,本人贊同倪正茂先生的觀點,即:法是強制性因素與非強制性因素的對立統(tǒng)一,不能過分強調(diào)法的強制性,而忽視或否認法的非強制性[16]。首先,馬克思主義法學理論告訴我們,法是具有階級性的,是反映統(tǒng)治階級的政治經(jīng)濟利益訴求的。那么,在這個意義上,凡維護其利益的法律,對于這些統(tǒng)治階級大多數(shù)成員來說,是不具有強制性的,一般來說是被積極遵守的。其次,法的激勵功能的發(fā)揮,主要是靠非強制性,主要是靠諸如提倡性規(guī)范的積極引導,通過對積極推動社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展的行為的肯定和鼓勵,來倡導和構(gòu)建新的社會秩序。再次,極端的強調(diào)法的強制性,造成強制性崇拜心理,就會導致威嚇主義、懲罰主義以至重型主義。我們應該改變現(xiàn)在過分強調(diào)法的強制性的局面,恰當?shù)闹贫ūWC市場經(jīng)濟健康發(fā)展的法制體系。本人認為,也正是在這個意義上,提倡性規(guī)范的大量運用,有非常重要的現(xiàn)實意義。
    特征三: 提倡性規(guī)范體現(xiàn)了鮮明的政策性原則,反映了社會現(xiàn)實的需要
    法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理或準則。它指導和協(xié)調(diào)全部社會關(guān)系或某一領(lǐng)域的社會關(guān)系的法律調(diào)整機制。原則可分為政策性原則和公理性原則兩大類[17]。政策性原則是國家為了實現(xiàn)經(jīng)濟和社會發(fā)展戰(zhàn)略目標或?qū)崿F(xiàn)某一時期、某一方面的任務(wù)而做出的政治設(shè)計或決定,一般說來,是關(guān)于社會的經(jīng)濟、政治、文化、國防、生態(tài)環(huán)境的發(fā)展目標、戰(zhàn)略措施或社會動員等問題,這些問題具有全局性和根本性[18]。
    本人認為:提倡性規(guī)范的設(shè)計,體現(xiàn)了鮮明的政策性原則,反映了社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展的需要。例如,國家為了發(fā)展教育事業(yè),鼓勵各種社會力量辦學;為了擴大就業(yè)和加快城鎮(zhèn)化進程,而鼓勵中小企業(yè)的發(fā)展;國家為了控制人口數(shù)量和人口結(jié)構(gòu),鼓勵計劃生育,鼓勵環(huán)保,鼓勵科研,鼓勵引進外資,鼓勵和支持民族地區(qū)經(jīng)濟文化教育的發(fā)展……等等。雖然這些政策的實施,所依靠的法律規(guī)范不僅僅是提倡性規(guī)范,但是提倡性規(guī)范在這些政策的實施中廣泛地存在著并發(fā)揮著重要的作用。
    譬如:憲法第十九條第三款規(guī)定:國家鼓勵集體經(jīng)濟組織、國家企業(yè)事業(yè)組織和其他社會力量依照法律規(guī)定舉辦各種教育事業(yè)。在憲法的這一提倡性規(guī)范的提倡下,社會各界紛紛舉辦各種形式的民辦教育,民辦學校如雨后春筍般的在中國出現(xiàn)。但鑒于民辦教育在中國的重要性以及在發(fā)展中遇到的各種制約瓶頸,為了促進民辦教育的良好發(fā)展,2002年12月28日第九屆全國人大常委會通過了《中華人民共和國民辦教育促進法》。其中有許多條文是屬于提倡性規(guī)范的,如第3條、第6條、第43條,且第7章專章規(guī)定了“扶持與獎勵 ”。目前,我國民辦教育蓬勃發(fā)展。據(jù)第十屆全國人民代表大會代表,全國民辦教育工作者協(xié)會副主席,黃河科技學院院長胡大白女士介紹:我國在1998年和2004年頒布了兩個教育振興計劃,要建立一個公辦和民辦共同發(fā)展的教育格局,這是政府的基本政策。中國迄今已有1300多所民辦高等教育機構(gòu),獲得國家教育部批準實施高等學歷教育的有300多所[19],其中270多所為高等職業(yè)教育,培養(yǎng)社會急需的應用型高級技術(shù)人才。
    再如:2002年6月29日第九屆全國人大常委會通過了《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》。該法共45條,其中有21條是屬于提倡性規(guī)范。該法的制定,也是國家政策的需要。由于中小企業(yè)在我國的經(jīng)濟改革發(fā)展中,在國民經(jīng)濟穩(wěn)定增長、緩解就業(yè)壓力,拉動民間投資、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等方面有著非常重要的作用,但中小企業(yè)實際發(fā)展中一直處于弱勢,國家迫切需要改善中小企業(yè)經(jīng)營環(huán)境,促進中小企業(yè)健康發(fā)展,發(fā)揮中小企業(yè)在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中的重要作用,才有了《中小企業(yè)促進法》的制定和實施。
    二、提倡性規(guī)范的價值
    社會科學研究告訴我們,不能把法律話語作為一個自給自足的體系。應該把法律話語與社會實踐聯(lián)系起來考慮,考察其實踐效果,特別是把經(jīng)濟學、社會學、政治學、邏輯學、歷史學的方法綜合起來運用,來分析法律問題、解釋法律和法學問題[20]?偟膩碚f,本人認為提倡性規(guī)范的價值體現(xiàn)在:體現(xiàn)了法的現(xiàn)代精神;體現(xiàn)法的人性化;通過肯定性評價來激勵和引導人們的行為符合社會發(fā)展的需要,以促進經(jīng)濟社會的發(fā)展的合理、和諧及平衡;節(jié)約法的創(chuàng)制和運行成本。
    (一)、提倡性規(guī)范體現(xiàn)了法的現(xiàn)代精神。
    法律評價是指社會成員對社會規(guī)范、法律制度、法律活動、法律作用等法律現(xiàn)實所作的價值判斷和在此基礎(chǔ)上進行的價值設(shè)定與選擇,反映主體需要與法律之間的某種肯定或否定關(guān)系[21]。法律評價是從某一法律需要出發(fā),按照一定的價值標準進行的。由于不同時代的法律需要和價值標準各不相同,所以,法律評價具有鮮明的時代性。例如,在古代中國,人們對法律的期待是“定分止爭”和社會控制,而在當代中國,人們對法律的期待遠不限于建立秩序,而是包括推動社會經(jīng)濟、政治、文化的進步和發(fā)展。單純解決糾紛的法律制度已經(jīng)不能滿足人們的需要,不能得到富有時代精神的評價[22]。提倡性規(guī)范正是在這個意義上具有時代性,它體現(xiàn)了現(xiàn)代法的精神。
    法的精神是法律制度的靈魂。它決定與支配著法的價值取向、基本原則,指引與制約著法對社會政治、經(jīng)濟、文化的制度性安排。現(xiàn)代法的精神,可以界定為以市場經(jīng)濟的本質(zhì)和規(guī)律相適應的理性精神和價值準則,或被理解為現(xiàn)代法的核心理念、靈魂和主導評價標準,或被解說為蓄含于并對法的發(fā)展起支持性作用的一種內(nèi)在理念的價值取向。從市場經(jīng)濟的本質(zhì)、規(guī)律與要求來看,現(xiàn)代法的精神的應該包括五項內(nèi)容[23]:權(quán)利本位、契約自由、效率居先、宏觀調(diào)控、人文主義。
    本人認為:民法中的提倡性規(guī)范反映了“權(quán)利本位”與“契約自由”思想。例如,當“當事人對相關(guān)的事項沒有通過他們的意思表示做出決定”時,“倡導性規(guī)范提倡和誘導民事主體在從事民事活動的時候采用特定的行為模式,減少或者避免民事主體在民事活動過程中間可能會遇到的風險[24]”。在這種情況下,提倡性規(guī)范(倡導性規(guī)范)的運用,是對當事人意思自治的充分尊重,反映了現(xiàn)代法的“權(quán)利本位”與“契約自由”精神。經(jīng)濟法中的提倡性規(guī)范反映了現(xiàn)代法的“宏觀調(diào)控”與“效率居先”精神,如稅收優(yōu)惠等獎勵措施的運用反映了現(xiàn)代法的“宏觀調(diào)控”精神;對科技進步的獎勵則反映了現(xiàn)代法的“效率居先”精神。另外,至于現(xiàn)代法的“人文主義”精神,本人認為這在民法、經(jīng)濟法、憲法中的提倡性規(guī)范中都有體現(xiàn)。
    (二)、提倡性規(guī)范的制定和實施,體現(xiàn)法的人性化。
    本人認為人性化是西方人文主義的核心內(nèi)涵,也是中國傳統(tǒng)人本主義所始終向往的價值。人文主義是現(xiàn)代市場經(jīng)濟法治的基本精神,人性化也是現(xiàn)代法治德性的最高境界。提倡性規(guī)范的設(shè)計是體現(xiàn)了法的人性化的精神的,主要是基于對人“趨利避害”的經(jīng)濟理性的尊重。提倡性規(guī)范的目的在于期望人們?yōu)橐欢ㄐ袨椋珔s不強制人們?nèi)プ鳛,而?通過“獎勵性”收益的引導和鼓勵,讓人們自愿的去作為。譬如,2001年12月29日第九屆全國人大常委會通過的《中華人民共和國人口與計劃生育法》中大量運用了提倡性規(guī)范。該法在第四章專章規(guī)定獎勵與社會保障措施,在保險、休假、勞動保護等方面給與支持與幫助,以鼓勵晚婚晚育和計劃生育,體現(xiàn)了法人性化的一面。如第25條規(guī)定:“公民晚婚晚育,可以獲得延長婚假、生育假的獎勵或者其他福利待遇”。第26條規(guī)定:“婦女懷孕、生育和哺乳期間,按照國家有關(guān)規(guī)定享受特殊勞動保護并可以獲得幫助和補償。公民實行計劃生育手術(shù),享受國家規(guī)定的休假;地方人民政府可以給予獎勵”。這些規(guī)定,不僅是基于對人“趨利避害”的經(jīng)濟理性的尊重,更是一種對人的生存和發(fā)展的關(guān)懷,是符合法的人性化這一精神的。再如,《憲法》第24條規(guī)定:“國家提倡愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學、愛社會主義的公德”。見義勇為是“五愛”這一提倡性規(guī)范的一個方面,但以往并沒有具體的獎勵性措施。而北京市政府頒布的地方性法規(guī)《北京市見義勇為人員獎勵和保護條例》中,就規(guī)定了對見義勇為人員給予精神獎勵和物質(zhì)獎勵,保護其合法權(quán)益。給予見義勇為人員的生命和財產(chǎn)所受到的損失以適當補償,是符合法的人性化這一精神的。也只有這樣,獻身精神的德風才能持久發(fā)揚。
    (三)、提倡性規(guī)范通過肯定性評價來激勵和引導行為主體的作為,以滿足社會發(fā)展的需要。
    法律對個體行為的激勵功能,就是通過法律激發(fā)個體合法行為的發(fā)生,使個體受到鼓勵去做出法律所要求和期望的行為,最終實現(xiàn)法律所設(shè)定的社會關(guān)系模式系統(tǒng)的要求,取得預期的法律效果,造成理想的法律秩序[25]。提倡性法律規(guī)范的肯定性評價的作用正是法律的激勵功能的體現(xiàn)。當行為主體違反提倡性規(guī)范所造,是不需要承擔責任的。當人們遵守,特別是模范地.成績顯著地遵守提倡性規(guī)范時,則有獎勵這種肯定的法律后果!疤岢砸(guī)范”正是通過肯定性法律后果的獎勵性評價來激勵和引導行為主體的作為,引導人們從事社會需要的事業(yè),或引導人們的行為符合社會發(fā)展的需要,以促進經(jīng)濟發(fā)展,促進就業(yè),調(diào)節(jié)人口比例,促進地區(qū)經(jīng)濟文化發(fā)展的平衡,引導社會資源的合理利用和分配,促進社會結(jié)構(gòu)走向合理和諧。
    (四)、提倡性規(guī)范的實施,通過較小的運行成本,實現(xiàn)了較大的立法收益。
    經(jīng)濟學角度來講,法的運行是需要成本的,我們應通過最小的立法、執(zhí)法成本獲取最大的立法收益,這樣的法的運行才是最有效的。提倡性規(guī)范主要通過獎勵性措施的引導,讓行為主體積極主動的從事社會需要的事業(yè),引導人們的行為符合社會發(fā)展的需要。提倡性規(guī)范往往具有運行成本少收益大的特點。以《中小企業(yè)促進法》為例,該法共45條,其中有21條是屬于提倡性規(guī)范。該法從資金支持、創(chuàng)業(yè)扶持、技術(shù)創(chuàng)新、市場開拓、社會服務(wù)五個方面進行立法,通過各種獎勵性引導措施充分調(diào)動銀行和各種投資擔保機構(gòu)及各級政府給與中小企業(yè)以資金支持,鼓勵失業(yè)人員創(chuàng)立中小企業(yè)并對解決失業(yè)人員突出貢獻的企業(yè)予以財政稅收優(yōu)惠,調(diào)動科研機構(gòu)、大專院校予以技術(shù)支持,鼓勵中小企業(yè)積極利用大中型企業(yè)和政府部門的指導幫助和政策支持開拓市場,鼓勵社會各方面力量為建立健全中小企業(yè)的服務(wù)體系提供服務(wù),最終實現(xiàn)中小企業(yè)的繁榮發(fā)展,為解決就業(yè)、加快城鎮(zhèn)化進程、促進國民經(jīng)濟增長以及優(yōu)化財產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等方面做出貢獻。可以說這部法律是“一石多鳥”,投入成本少,立法效益大且收益多樣的一部法律,是符合經(jīng)濟原則的。再如,《人口與計劃生育法》第28條規(guī)定:“地方各級人民政府對農(nóng)村實行計劃生育的家庭發(fā)展經(jīng)濟,給予資金、技術(shù)、培訓等方面的支持、優(yōu)惠;對實行計劃生育的貧困家庭,在扶貧貸款、以工代賑、扶貧項目和社會救濟等方面給予優(yōu)先照顧!边@就兼顧了國家控制人口數(shù)量的政策與貧困家庭發(fā)展經(jīng)濟的需要。因為在廣大農(nóng)村很多地方,依靠勞動力來發(fā)展經(jīng)濟是一些家庭的傳統(tǒng)觀念,政府對這些家庭發(fā)展經(jīng)濟的支持,解決了具體困難,一舉兩得,以較小的法的運行成本或得了較大的收益。
    三、提倡性規(guī)范所引發(fā)的法理學啟示
    (一)、法究竟是什么?法究竟應該有什么功能?法的發(fā)展走向何處?
    在此,我想引用倪正茂先生的話,“法、法律不是人類從地底喚出折磨自身的魔鬼,而是人類用以幫助自身求得全方位解放的一大創(chuàng)造;法、法律的功能中,不僅有懲罰機制,而且有獎勵機制;法、法律的發(fā)展,是一個從以懲罰機制為主逐漸向以獎勵機制為主的運動過程[26]”。本人認為:我們應該從社會的實際需要出發(fā)來研究法律、法學問題。我們應該從更廣義社會科學意義上的理解“法律制度”。也許我們還應該進一步關(guān)注自然科學的發(fā)展對“法律制度”的影響,正如科學技術(shù)的發(fā)展改變了我們對證據(jù)原則的認識一樣,也許隨著自然科學的發(fā)展對社會變遷的影響,我們現(xiàn)有的很多討論將變成無意義的爭論。

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