[ 孫瑞璽 ]——(2004-3-29) / 已閱48564次
企業(yè)應(yīng)如何依法保護(hù)商業(yè)秘密
孫瑞璽
隨著市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，商業(yè)秘密越來越受到企業(yè)的高度重視，這是因?yàn)樽鳛槠髽I(yè)的無形資產(chǎn)，能夠給企業(yè)帶來可觀的經(jīng)濟(jì)效益的同時(shí)也使企業(yè)獲得市場上的競爭優(yōu)勢，以此取得更大的經(jīng)濟(jì)效益。也正因?yàn)槿绱�，商業(yè)秘密常常成為不法之人獵取的目標(biāo)，成為被侵害的對象。有些企業(yè)因此而失去競爭優(yōu)勢，面臨停產(chǎn)、歇業(yè)；更有甚者，有些企業(yè)因此而破產(chǎn)倒閉。因此，如何保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，就成為一個(gè)企業(yè)無法回避的重大問題。本文從二個(gè)方面談如何保護(hù)商業(yè)秘密，其一，企業(yè)內(nèi)部如何建立一套商業(yè)秘密保護(hù)的制度；其二，當(dāng)企業(yè)的商業(yè)秘密被侵時(shí)，應(yīng)采取的法律救濟(jì)途徑。而上述二個(gè)問題均是建立在法律規(guī)定基礎(chǔ)上的，因此，探討我國商業(yè)秘密保護(hù)的立法現(xiàn)狀，是研究上述二個(gè)問題的前提和基礎(chǔ)。
一、我國對商業(yè)秘密保護(hù)的立法
盡管我國商業(yè)秘密立法起步較晚，但速度很快，至今已基本建立了商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度，為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密提供了法律保障。筆者以法律層次效力為基礎(chǔ)來列舉我國主要商業(yè)秘密的立法。
（一）憲法
《中華人民共和國憲法》（2004年修正）第20條的規(guī)定關(guān)于獎(jiǎng)勵(lì)科學(xué)研究成果和技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造的規(guī)定。
（二）法律
1、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱反不正當(dāng)競爭法）第10條第1款列舉了3種關(guān)于侵犯商業(yè)秘密禁止性規(guī)范；第2款是關(guān)于不正當(dāng)競爭進(jìn)行界定的解釋性規(guī)范；第20條是關(guān)于侵害商業(yè)秘密等應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定。
2、《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第42條、第43條關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定；第60條第2款關(guān)于附隨義務(wù)的規(guī)定；第92條關(guān)于后合同義務(wù)的規(guī)定；第十八章第二節(jié)關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
3、《中華人民共和國公司法》第24條、第80條關(guān)于有限責(zé)任公司、股份有限公司股東可以以非專利技術(shù)出資（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）以及對非專利技術(shù)金額的限制規(guī)定；第61條第1款、第123條第2款關(guān)于有限責(zé)任公司、股份有限公司董事、經(jīng)理競業(yè)禁止的規(guī)定；第62條、第123條第2款關(guān)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得泄露企業(yè)或公司商業(yè)秘密的禁止性規(guī)定；第215條關(guān)于董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任及其他責(zé)任的規(guī)定。
4、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條第1款關(guān)于合營企業(yè)各方可以以工業(yè)產(chǎn)權(quán)（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）進(jìn)行投資的規(guī)定。
5、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條關(guān)于中外合同者可以提供工業(yè)產(chǎn)權(quán)以及非專利技術(shù)（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）作為合作條件的規(guī)定。
6、《中華人民共和國民法通則》第118條關(guān)于侵害其他科技成果（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的規(guī)定。
7、《中華人民共和國律師法》第33條關(guān)于律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的當(dāng)事人的商業(yè)秘密的規(guī)定；第40條第6項(xiàng)泄露當(dāng)事人的商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任。
8、《中華人民共和國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》第10條第2款關(guān)于國家商檢部門和商檢機(jī)構(gòu)的工作人員在履行進(jìn)出口商品檢驗(yàn)的職責(zé)中，對所知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)的規(guī)定；第37條關(guān)于國家商檢部門、商檢機(jī)構(gòu)的工作人員違反本法規(guī)定，泄露所知悉的商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任的規(guī)定。
10、《中華人民共和國科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》第51條第1款關(guān)于國家建立科學(xué)技術(shù)保密制度的規(guī)定；第60條關(guān)于非法竊取技術(shù)秘密的，依照有關(guān)法律的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定。
11、《中華人民共和國促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第27條關(guān)于科技成果完成單位與其他單位合作進(jìn)行科技成果轉(zhuǎn)化時(shí)，應(yīng)當(dāng)簽訂保守商業(yè)秘密的協(xié)議以及中介機(jī)構(gòu)在從事代理或者居間業(yè)務(wù)中知悉的商業(yè)秘密應(yīng)負(fù)保密義務(wù)的規(guī)定；第28條關(guān)于企業(yè)內(nèi)部的保密制度建立的規(guī)定。
12、《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民事訴訟法）第120條第2款關(guān)于涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理的規(guī)定。
13、《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱勞動法）第22條關(guān)于勞動合同中當(dāng)事人可以約定保守企業(yè)商業(yè)秘密有關(guān)事項(xiàng)的規(guī)定；第102條關(guān)于違反勞動合同中的保密事項(xiàng)，給企業(yè)造成損失，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定。
14、《中華人民共和國刑法》（以下簡稱刑法）第219條關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪以及應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任的規(guī)定。
（三）行政法規(guī)
1、《中華人民共和國技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》第2條第2款關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
2、《中華人民共和國中醫(yī)藥條例》第24條第3款關(guān)于屬于國家科學(xué)技術(shù)秘密的中醫(yī)藥科研成果，確需轉(zhuǎn)讓、對外交流的，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)保守國家秘密的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定；第35條對違反本條例規(guī)定，造成重大中醫(yī)藥資源流失和國家科學(xué)技術(shù)秘密泄露應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任和行政責(zé)任的規(guī)定。
3、《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第26條第1款關(guān)于外國投資者可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）作價(jià)出資的規(guī)定。
（四）部門規(guī)章
1、國家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)工作的通知》中關(guān)于正確理解商業(yè)秘密的定義，合理認(rèn)定商業(yè)秘密的范圍的規(guī)定。
2、國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（共12條，以下簡稱12條規(guī)定）對侵犯商業(yè)秘密行為作了具體的規(guī)定。
3、《國家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)》對商業(yè)秘密的構(gòu)成要件進(jìn)行了規(guī)定。
4、原國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》對商業(yè)秘密和競業(yè)禁止作了細(xì)致的規(guī)定。
5、勞動和社會保障部《違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第5條關(guān)于勞動者違反勞動合同中約定保密事項(xiàng)，對用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用的規(guī)定；第6條關(guān)于用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，因獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失，該用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
6、《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》
第2條關(guān)于由于勞動者未履行保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決作了明確的規(guī)定。
（五）最高人民法院的會議紀(jì)要和司法解釋
1、全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要》（以下簡稱紀(jì)要）關(guān)于對商業(yè)秘密司法保護(hù)的規(guī)定。
2、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第11條第2款、第3款關(guān)于侵權(quán)發(fā)生時(shí)當(dāng)事人訴訟主體的規(guī)定。
（六）國際條約
主要是1994年4月5日簽署、1995年1月1日生效的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(簡稱TRIPS協(xié)議)第7節(jié)關(guān)于“未披露的信息的保護(hù)”的規(guī)定。
反不正當(dāng)競爭法第10條第3款規(guī)定，商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。這一規(guī)定，揭示了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件：
（1）非公開性，即作為商業(yè)秘密的信息不被社會公眾普遍知悉或者容易獲得。
�。�2）有用性，或稱作實(shí)用性，即作為該種秘密的信息具有商業(yè)價(jià)值。
�。�3）秘密管理性，即權(quán)利人采取了合理的保密措施，包括訂立保密協(xié)議、建立保密制度等。
上述條件是商業(yè)秘密必須具備的條件，是相互聯(lián)系的、缺一不可的，缺少任何一個(gè)要件，均不構(gòu)成商業(yè)秘密。
二、企業(yè)應(yīng)如何建立商業(yè)秘密保護(hù)制度
上述立法規(guī)定，根據(jù)法律部門的理論將其劃分為四類，第一類是民法對商業(yè)秘密的保護(hù)，簡稱民法保護(hù)。第二類是勞動法對商業(yè)秘密的保護(hù)，簡稱勞動法保護(hù)。第三類是行政法對商業(yè)秘密的保護(hù)，簡稱行政法保護(hù)。第四類是刑法對商業(yè)秘密的保護(hù)，簡稱刑法保護(hù)。企業(yè)建立內(nèi)部的商業(yè)秘密保護(hù)制度是一種作為的行為，主要適用民法和勞動法保護(hù)的規(guī)定，對行政法和刑法保護(hù)則主要是不作為，即企業(yè)負(fù)有不得侵害他人的商業(yè)秘密的法定義務(wù)而為了（或者從事了）侵害他人商業(yè)秘密的行為，一般不能成為企業(yè)建立商業(yè)秘密保護(hù)制度適用的依據(jù)。
（一）依據(jù)民法保護(hù)制度建立企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)制度
對外經(jīng)濟(jì)交往是企業(yè)生存和發(fā)展的必要條件，沒有對外交往，就不能進(jìn)行交易，企業(yè)作為營利組織的目的就不能實(shí)現(xiàn)，所以，企業(yè)與其他企業(yè)、組織和個(gè)人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往是市場經(jīng)濟(jì)的必然要求。但也正因?yàn)榻煌拇嬖�，所以伴生著商業(yè)秘密被泄露的風(fēng)險(xiǎn)�？朔@種風(fēng)險(xiǎn)最有效的法律手段就是簽訂合同，即不管從事何種交往行為，只要存在企業(yè)商業(yè)秘密有泄露的可能，就簽訂商業(yè)秘密保護(hù)合同。而合同保護(hù)則是民法保護(hù)的主要手段�，F(xiàn)列舉幾種主要的合同制度保護(hù)方法，供企業(yè)參考。
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