[ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱84685次
１、無限保證是指，當(dāng)事人未特別約定保證擔(dān)保的范圍，而是依據(jù)法律的規(guī)定來確定該范圍的保證。
２、有限保證是指，當(dāng)事人自由約定保證擔(dān)保的范圍的保證。
（五）、依據(jù)被保證的債務(wù)是否為即存?zhèn)鶆?wù)劃分為：即存?zhèn)鶆?wù)的保證和將來債務(wù)的保證
１、即存?zhèn)鶆?wù)的保證是指，為已經(jīng)存在的債權(quán)債務(wù)設(shè)定的保證。
２、將來債務(wù)的保證是指，為將來存在的債權(quán)債務(wù)設(shè)定的保證。
（六）、最高額保證
（１）、概念和特征：最高額保證的概念：最高額保證是指，保證人對(duì)債權(quán)人和債務(wù)人在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的若干筆債務(wù)，在最高限額內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任的保證。
（２）、特征：第一，最高額保證所擔(dān)保的債務(wù)在保證設(shè)立時(shí)可能已經(jīng)發(fā)生，也可能沒有發(fā)生，最高額保證的生效與被保證的債務(wù)是否發(fā)生無關(guān)；第二，最高額保證所擔(dān)保的債務(wù)為一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)；第三，最高額保證所擔(dān)保的不是數(shù)筆債務(wù)的簡(jiǎn)單累加，而是債務(wù)整體，各筆債務(wù)的清償期僅對(duì)債務(wù)人有意義，并不影響保證人承擔(dān)保證責(zé)任；第四，最高額保證約定有保證人承擔(dān)保證責(zé)任的最高限額。
[法：１４條１款] 保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。
[解：２３條] 最高額保證合同的不特定債權(quán)確定后，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)余額承擔(dān)保證責(zé)任。
[解：３７條] 最高額保證合同對(duì)保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個(gè)月。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起六個(gè)月。
三、保證的設(shè)立
（一）、保證人的條件
１、保證人的代為清償能力。
[法：７條] 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。
[解：１３條] 保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實(shí)際代為履行，對(duì)債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
[解：１４條] 不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。
２、提供保證的合格主體。
[法：７條] 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。
[解：１５條] 擔(dān)保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括：
（一）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)；
（二）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營(yíng)企業(yè)；
（三）依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)；
（四）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會(huì)團(tuán)體；
（五）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。
３、禁止提供擔(dān)保的主體。
（１）、未經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)家機(jī)關(guān)。
[法：８條] 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
（２）、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。
[法：９條] 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
[解：１６條] 從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。
（３）、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。
[法：１０條] 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
[解：１７條] 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定處理。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過錯(cuò)的，按照擔(dān)保法第二十九條的規(guī)定處理。
[解：１８條] 企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。
債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，可以參照擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定和第二十九條的規(guī)定處理。
（二）、保證合同的內(nèi)容
１、保證合同的概念：保證合同是指，保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)主債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)，保證人承擔(dān)保證債務(wù)（保證責(zé)任）的協(xié)議。保證合同是單務(wù)合同、諾成性合同、要因合同、附從合同、要式合同。
２、保證合同的內(nèi)容。
[法：１５條]保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（一）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；
（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；
（三）保證的方式；
（四）保證擔(dān)保的范圍；
（五）保證的期間；
（六）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。
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