[ 高宏道 ]——(2002-7-4) / 已閱24596次
利益主體和法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范化運(yùn)作
高宏道
2000/11/9
有限責(zé)任公司和股份有限公司的突出特征，是所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離。因?yàn)楣镜臉I(yè)務(wù)活動(dòng)日益復(fù)雜，如果不委托專家經(jīng)營(yíng)管理，就不可能搞好公司。在美國(guó)，利用專家進(jìn)行管理以提高管理效能，是在出現(xiàn)了巨大損失以后才得到發(fā)展的。1841年10月5日，美國(guó)往返于馬薩諸塞州和紐約間的火車相撞，死亡一名列車員，一名乘客，還有17名乘客受傷。這件事引起了很大震動(dòng)。在議會(huì)的推動(dòng)下，鐵路公司進(jìn)行了改革，老板只拿紅利，鐵路由管理專家進(jìn)行管理，開創(chuàng)了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)相分離的先河并且迅速推廣(《領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)基礎(chǔ)》第2頁)。這對(duì)美國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展起了很大的促進(jìn)作用。
現(xiàn)代的公司，例如我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司是有法人地位的。公司對(duì)股東投入的資產(chǎn)具有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司的股東只有股東權(quán)。公司制度在聚集資金擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，解決生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)對(duì)資本的需求和資本相對(duì)分散這一矛盾是有效的。它使投資人可以更好地獲取利潤(rùn)。但是，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離，不可避免地產(chǎn)生了投資人如何控制公司的問題。如果投資人失去了對(duì)公司的最終控制權(quán)，聽任經(jīng)營(yíng)者追求自身的利益，就不能實(shí)現(xiàn)投資目的。所以，公司的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該具有制衡功能。現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)（亦稱法人治理結(jié)構(gòu)），就擔(dān)負(fù)著既要使經(jīng)營(yíng)者能夠順利行使經(jīng)營(yíng)權(quán)，又要實(shí)現(xiàn)治理結(jié)構(gòu)中各個(gè)部分之間具有制衡關(guān)系的雙重任務(wù)。沒有良好的法人治理結(jié)構(gòu)就不能保證投資人實(shí)現(xiàn)營(yíng)利的目的，所以，法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心。
“公司治理結(jié)構(gòu)”（Corporate governance）最早于二十世紀(jì)七十年代初由美國(guó)經(jīng)濟(jì)理論界提出的。1971年，美國(guó)學(xué)者瑪切教授，在一份著名研究報(bào)告中揭露董事職能減弱的客觀事實(shí)。認(rèn)為這種現(xiàn)象的存在嚴(yán)重制約了公司的發(fā)展。此后，美國(guó)用了大約10年的時(shí)間在公司形成獨(dú)立董事制度，借以對(duì)其法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行完善化。1992年5月，美國(guó)法學(xué)研究所（The American Law Institution）頒布《公司治理結(jié)構(gòu)的原則》，規(guī)定了公司董事和高級(jí)管理人員的職責(zé)和權(quán)限，監(jiān)事、董事、高級(jí)經(jīng)理和控股股東的公正義務(wù)、訴訟權(quán)等內(nèi)容。至今，世界各國(guó)對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)科學(xué)的研究和討論仍在進(jìn)行。
由于各個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展史不同，當(dāng)前所處的經(jīng)濟(jì)環(huán)境不同，當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不同，各國(guó)對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)注的熱點(diǎn)不可能是完全相同的。我們?cè)谘芯刻接懳覈?guó)的法人治理結(jié)構(gòu)時(shí)，必須從我國(guó)的具體情況出發(fā)。我們可以借鑒其它國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，但絕不能照搬照抄。
我們認(rèn)為探討的法人治理結(jié)構(gòu)問題，應(yīng)該從利益主體的的角度進(jìn)行。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)際上是各利益主體通過市場(chǎng)謀求利益最大化的經(jīng)濟(jì)。所以我們認(rèn)為，法人治理結(jié)構(gòu)的眾多問題，其核心是妥善處理利益主體為了自己利益的最大化而產(chǎn)生的矛盾。研究法人治理結(jié)構(gòu)，必須看到有幾個(gè)利益主體；法律承認(rèn)他們的權(quán)利是什么。法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范化運(yùn)作應(yīng)該是各個(gè)利益主體之間的一種和諧的合作；在正視各個(gè)利益主體對(duì)公司存在合法利益的基礎(chǔ)上，正確處理利益關(guān)系。一個(gè)成功的法人治理結(jié)構(gòu)，不單純保護(hù)任何一方的利益犧牲其它方的利益，而是使所有利益主體的要求均能適當(dāng)?shù)孬@得滿足，并且從整個(gè)社會(huì)的角度上看，是能夠促使社會(huì)經(jīng)濟(jì)繁榮，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的。我們認(rèn)為，應(yīng)該擯棄法人治理結(jié)構(gòu)單純維護(hù)股東利益的陳舊觀點(diǎn)，而代之以維護(hù)各個(gè)利益主體合法權(quán)益的新觀點(diǎn)。
一、利益主體。
什么是利益主體？在我們討論有限責(zé)任公司和股份有限公司的法人治理結(jié)構(gòu)時(shí)，我們所說的利益主體是指，具有民事權(quán)利能力、彼此之間的利益是互不相同的法人或自然人。這里我們應(yīng)該指出，利益主體的概念和法律上的權(quán)利主體的概念是有一定區(qū)別的。某一社會(huì)關(guān)系會(huì)派生一定的利益關(guān)系，只有當(dāng)這個(gè)利益關(guān)系經(jīng)過法律的調(diào)整，也就是說，只有法律對(duì)這種關(guān)系作出了規(guī)定，才能夠使之成為法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
現(xiàn)在我們所說的利益主體，包括了法律上規(guī)定了權(quán)利義務(wù)的利益主體和尚未作出規(guī)定的利益關(guān)系中的利益主體。
按照這個(gè)觀點(diǎn)，對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司來說，利益主體有以下幾個(gè)：
（一）、公司。
由投資人（股東）設(shè)立的公司是法人。公司具有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。其財(cái)產(chǎn)的來源是股東投入的資本金和按照股東的意思將公司贏利增加為公司資本金的部分。公司是營(yíng)利組織，公司的目的是贏利。公司是獨(dú)立的法人，公司的的利益和股東的利益以及其它利益主體的利益是有區(qū)別的。這區(qū)別表現(xiàn)在許多方面，或者說，有許多表現(xiàn)形式，在一定的條件下還可能出現(xiàn)公司利益與其它利益主體的利益相對(duì)立的情況。因此公司是法人治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)利益主體。不過，公司是處在被管理的地位，是法人治理結(jié)構(gòu)的治理對(duì)象。
（二）、股東。
股東可以是自然人也可以是法人。股東有股東權(quán)益。股東權(quán)益是股東利益的表現(xiàn)。股東權(quán)益的具體內(nèi)容，在《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）中有明確的規(guī)定。股東最主要的利益是從公司獲得收益。其它各項(xiàng)權(quán)利是保證收益的工具。作為利益主體的股東，他的利益和公司是有區(qū)別的。例如，股東收益來自公司，股東收益的增加就是公司財(cái)產(chǎn)的減少。還曾經(jīng)出現(xiàn)過某一股東利用自己的控股地位將公司的財(cái)產(chǎn)和收入逐步轉(zhuǎn)移到自己的手中，將公司掏空，使之破產(chǎn)的案例。
（三）、董事。
按照《公司法》的規(guī)定，董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，代替股東對(duì)投入的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理。董事和股東的關(guān)系是信任委托關(guān)系。由董事組成的董事會(huì)在法人治理結(jié)構(gòu)中具有較大的權(quán)力。
信任委托和代理是有區(qū)別的。信任委托的受托人以自己的名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為的后果由自己承擔(dān)。代理制度規(guī)定的委托代理人以委托人的名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為的法律后果由委托人承擔(dān)。所以，董事的忠誠(chéng)義務(wù)就更加重要。最近，《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2000年修訂本)》對(duì)董事、監(jiān)事規(guī)定了承諾制度，以保證他們的中程義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)。
董事是自然人，他可以是股東，也可以是非股東的其它人，還可以是和公司沒有其它關(guān)系的自然人。和公司沒有其它關(guān)系的人被聘為董事，稱為獨(dú)立董事。由董事治理公司，是財(cái)產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的一種體現(xiàn)。
董事的利益是鞏固股東的信任、增加自己的收入、增加自己的技能、聲譽(yù)、業(yè)績(jī)等人才身價(jià)。為股東增加利潤(rùn)，是信任委托產(chǎn)生的義務(wù)，但對(duì)董事自己來說，是他實(shí)現(xiàn)實(shí)現(xiàn)自己利益的手段。因此董事是一個(gè)獨(dú)立的利益主體。
（四）監(jiān)事。
按照《公司法》的規(guī)定，監(jiān)事由股東選舉，對(duì)股東負(fù)責(zé)。監(jiān)事的職能，《公司法》有明確的規(guī)定。監(jiān)事自身的利益和董事相同。所以監(jiān)事也是一個(gè)獨(dú)立的利益主體。
（五）經(jīng)理。
按照《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理由董事會(huì)任免。經(jīng)理的權(quán)利在《公司法》第五十條和其它相關(guān)條款作出了規(guī)定。經(jīng)理是公司的雇員。僅從這一點(diǎn)來說，他和公司的其它員工是沒有區(qū)別的。但是，因經(jīng)理在公司中的地位不同于一般員工，具有較大的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，所以從利益角度來說，和其它員工有很大區(qū)別。為了方便管理他有權(quán)利擴(kuò)張的傾向。為了經(jīng)濟(jì)目的，他希望獲得較高的收入。為了適應(yīng)市場(chǎng)對(duì)人才的需要，他必須增加自己的知識(shí)、業(yè)績(jī)以增加競(jìng)爭(zhēng)力。所以，經(jīng)理是和其它員工不同的利益主體。
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