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2010年司法考試大綱最新解讀（二）

    網(wǎng)友：我的民法水平一直都很差，今年又出了《侵權(quán)責(zé)任法》，它和《民法通則》還有幾個司法解釋的關(guān)系、適用等等，已經(jīng)把我給搞暈了。這部分內(nèi)容究竟應(yīng)該怎么復(fù)習(xí)?。磕A(yù)計《侵權(quán)責(zé)任法》中，哪些是考試的重點內(nèi)容？有沒有出大題（試卷四中的試題）的可能性??？

　　答：2009年12月26日，《侵權(quán)責(zé)任法》獲全國人大常委會通過，這是繼1999年《合同法》、2007年《物權(quán)法》之后，我國民事領(lǐng)域的又一部重要法律。它將原來分散在其他法律中的侵權(quán)責(zé)任規(guī)定進(jìn)行集中，整合成一部專門保護(hù)民事權(quán)利的單行法，不僅對公民權(quán)利保護(hù)意義重大，對廣大考生的復(fù)習(xí)考試也會產(chǎn)生較大影響。

　　首先我們來看這位考生的第一個問題：《侵權(quán)責(zé)任法》與民法中原有規(guī)定相沖突的知識點應(yīng)當(dāng)怎樣復(fù)習(xí)？

　　其實，《侵權(quán)責(zé)任法》與民法中原有規(guī)定并沒有根本性沖突，主要是對原有規(guī)定的繼承，有所變化的地方主要表現(xiàn)在以下幾方面：

　　（1）《侵權(quán)責(zé)任法》在總則中作出“同命同價”的創(chuàng)新性規(guī)定?！蛾P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱人賠解釋）第28條、29條區(qū)分城市居民和農(nóng)村居民不同身份，以此確定不同的侵權(quán)賠償標(biāo)準(zhǔn)（俗稱“同命不同價”）。對此，《侵權(quán)責(zé)任法》進(jìn)行調(diào)整，在第17條規(guī)定“因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金”，從而確立了“同命同價”原則。

　　（2）《侵權(quán)責(zé)任法》對無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)受到人身損害采用的是過錯推定責(zé)任，對限制民事行為能力人采用的是過錯責(zé)任原則。在這一點上，《侵權(quán)責(zé)任法》與人賠解釋不加區(qū)分的采用過錯原則有所不同。

　?。?）《侵權(quán)責(zé)任法》對產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，規(guī)定了生產(chǎn)者、銷售者的警示、召回義務(wù)（第46條）；對明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售的，規(guī)定了懲罰性賠償責(zé)任（第47條）。

　　（4）《侵權(quán)責(zé)任法》在第49-52條規(guī)定了機(jī)動車所有人與使用人不是同一人時（借用、買賣后尚未辦理變更登記等）的交通事故責(zé)任，原則上應(yīng)由使用人承擔(dān)責(zé)任；如果屬于盜搶，則全部責(zé)任由盜搶人承擔(dān)。從而有效解決了機(jī)動車所有人與使用人不一致時，交通事故責(zé)任的承擔(dān)問題。

　?。?）《侵權(quán)責(zé)任法》對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)進(jìn)行了規(guī)定。對于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)問題，原有的民事法律沒有明確，這次的《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定，“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”。

　　《侵權(quán)責(zé)任法》對于人賠解釋而言不僅層級更高而且屬于新法，對于民法通則而言屬于特別法，對于這些變化的地方，大家應(yīng)當(dāng)作為考試的重點進(jìn)行復(fù)習(xí)，按照新法優(yōu)于舊法、特別法優(yōu)于普通法的原則，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，把握住其知識內(nèi)涵及根本的變化特點。

　　第二個問題是： 《侵權(quán)責(zé)任法》中，哪些是2010年司法考試的重點內(nèi)容？

　　2010年《侵權(quán)責(zé)任法》的重點內(nèi)容主要包括兩方面，一是上述《侵權(quán)責(zé)任法》對民法原有規(guī)定的變化性規(guī)定地方；一是侵權(quán)責(zé)任的傳統(tǒng)考點，如共同侵權(quán)行為、侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則、侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由、精神損害賠償及十一類特殊侵權(quán)行為等。這些重點內(nèi)容中，對于變化性規(guī)定，大家應(yīng)著重把握其變化的地方，對于傳統(tǒng)考點，大家應(yīng)結(jié)合歷年真題掌握其以往的具體考察點。研習(xí)過去的真題，就是在做未來的考題。

　　最后我們來看一下，《侵權(quán)責(zé)任法》部分有沒有出大題（試卷四中的試題）的可能性？

　　《侵權(quán)責(zé)任法》雖然是一部重要的新法，但由于在民法中的地位與《民法通則》、《合同法》等比相對較弱、自身的體系性不強(qiáng)等原因，其單獨在第四卷出大題的可能性不大。對《侵權(quán)責(zé)任法》在大題中進(jìn)行考察比較可能的方向有兩個，一是與其他的民事單行法結(jié)合，成為其中的一問或兩問，共同構(gòu)成第四卷的民法大題；一是在第三卷以三問左右的不定項案例形式進(jìn)行考察。

　　網(wǎng)友：今年的新增考點和新增法條似乎特別的多，尤其是幾個大法的出臺或調(diào)整——像《侵權(quán)責(zé)任法》、《國家賠償法》修正案、《選舉法》修正案等等，這部分內(nèi)容2010年會不會考啊？我們應(yīng)該怎么復(fù)習(xí)，有沒有什么竅門？

　　答：新增內(nèi)容一貫是歷年考試的高性價比考點，針對這部分的考題往往內(nèi)容集中，設(shè)題簡單，得分容易。對于新增內(nèi)容的復(fù)習(xí)，可以從考點和法條兩方面入手進(jìn)行。學(xué)習(xí)新增法條，主要是掌握重點條目；學(xué)習(xí)新增考點，則應(yīng)對照大綱重點理解輔導(dǎo)用書的內(nèi)容。具體到部門法，我給大家以下建議：

　　第一，對于《侵權(quán)責(zé)任法》，將會是今年司考重點考查的內(nèi)容之一，這個剛才我已經(jīng)講過了，這里不再多說。

　　第二，對于《國家賠償法》新修正的內(nèi)容，2010年考察的可能性不大。主要基于以下幾個原因：一是2010年的大綱、輔導(dǎo)用書沒有采用新修正的《國家賠償法》的內(nèi)容，大綱、輔導(dǎo)用書中沒有涉及的內(nèi)容，一般是不會考的；二是新修正的《國家賠償法》，是2010年4月29日全國人大會常委會通過，自2010年12月1日起才開始施行，那么2010年9月舉行的司法考試很難用新法來出題?；谏鲜鰞牲c，今年考試可能不會涉及《國家賠償法》新修正的內(nèi)容，但不排除會出一些有關(guān)理論方面或者新舊法律內(nèi)容一致的題目。當(dāng)然，《國家賠償法》修正后調(diào)整的內(nèi)容并不多，對那些重要的修正內(nèi)容，大家還是應(yīng)當(dāng)盡可能了解，以防萬一。

　　第三，對于《選舉法》修正案，建議考生重點關(guān)注新舊法條的變化，尤其是新增加的一些制度性的規(guī)定，可能會成為考查的重點，在此為大家總結(jié)如下：

　　新條號修改內(nèi)容

　　第6條增加關(guān)于“代表廣泛性”的規(guī)定

　　第9-10條增加關(guān)于“選舉委員會”的規(guī)定

　　第11條第1款第（4）項修改關(guān)于“鄉(xiāng)鎮(zhèn)代表人數(shù)上限”的規(guī)定

　　第14-16條、第25條修改關(guān)于“城鄉(xiāng)代表人數(shù)1：4”的規(guī)定為“1：1”，實現(xiàn)城鄉(xiāng)代表人口數(shù)的完全相同

　　第28條修改關(guān)于“選民名單申訴”的規(guī)定

　　第29條增加關(guān)于“代表候選人說明程序”的規(guī)定

　　第33條增加關(guān)于“代表候選人見面程序”的規(guī)定

　　第34條增加關(guān)于“選舉監(jiān)督程序”的規(guī)定

　　第35-36、38、40-41條完善關(guān)于“直接選舉程序”的規(guī)定

　　第45條新增關(guān)于“不得同時擔(dān)任兩個以上行政區(qū)域人大代表”的規(guī)定

　　第50條完善關(guān)于“縣鄉(xiāng)級罷免程序”的規(guī)定

　　第52條完善關(guān)于“代表辭職程序”的規(guī)定