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名師講解：新修《侵權(quán)責(zé)任法》考題側(cè)重點

 

一、立法背景與地位

（一）既有的侵權(quán)法規(guī)范

1．1986年《民法通則》

2．1988年《民通意見》

3．2001年最高院《精神損害賠償》

4．2003年最高院《人身損害賠償解釋》

5．其他部門法的具體規(guī)定如《環(huán)境保護法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《道路交通安全法》等

6．存在問題很多

（二）《侵權(quán)責(zé)任法》的出臺

1．2002年至2009年，四讀通過

2．民法典的重要組成部分和重要立法步驟

3．單獨成編的創(chuàng)舉

（三）新法在司考命題中的特點

1．范圍：以當年的3月份之前通過的立法、司法解釋為限

2．分值：分值穩(wěn)中有升：侵權(quán)法的分值正常10-12分

3．難度：一般限于條文的字面意思，3、5年后再會有難度的提升

4．注意新舊法的修訂以及新的規(guī)定：舊題新做。

5．侵權(quán)責(zé)任法的修訂程度：92個條文可以分為四類：

廢話，5個；

重復(fù)：36個

修正:10個

新規(guī)定：41個

二、立法特點

（一）高度抽象的總則條文、分則一般規(guī)定與具體規(guī)定相結(jié)合的法律規(guī)范體系

1．法律條文與法律規(guī)范的關(guān)系

2．這一立法格局對理解立法提出了較高的要求

舉例一：

第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第二十六條被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任

第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。

第八十條禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第八十一條動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明盡到管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。

以上四條文的關(guān)系？

第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第二十八條損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法通則》第127條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。

第八章 環(huán)境污染責(zé)任第六十八條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權(quán)人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。

第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。

第十一章 物件損害責(zé)任第八十六條建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。

因其他責(zé)任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法通則》第126條建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
名師講解：新修《侵權(quán)責(zé)任法》考題側(cè)重點http://edu.QQ.com　 2010年01月22日15:53 　 眾合教育　李建偉　 我要評論(0)　第 1 2 3 4 5 頁

一、立法背景與地位

（一）既有的侵權(quán)法規(guī)范

1．1986年《民法通則》

2．1988年《民通意見》

3．2001年最高院《精神損害賠償》

4．2003年最高院《人身損害賠償解釋》

5．其他部門法的具體規(guī)定如《環(huán)境保護法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《道路交通安全法》等

6．存在問題很多

（二）《侵權(quán)責(zé)任法》的出臺

1．2002年至2009年，四讀通過

2．民法典的重要組成部分和重要立法步驟

3．單獨成編的創(chuàng)舉

（三）新法在司考命題中的特點

1．范圍：以當年的3月份之前通過的立法、司法解釋為限

2．分值：分值穩(wěn)中有升：侵權(quán)法的分值正常10-12分

3．難度：一般限于條文的字面意思，3、5年后再會有難度的提升

4．注意新舊法的修訂以及新的規(guī)定：舊題新做。

5．侵權(quán)責(zé)任法的修訂程度：92個條文可以分為四類：

廢話，5個；

重復(fù)：36個

修正:10個

新規(guī)定：41個

二、立法特點

（一）高度抽象的總則條文、分則一般規(guī)定與具體規(guī)定相結(jié)合的法律規(guī)范體系

1．法律條文與法律規(guī)范的關(guān)系

2．這一立法格局對理解立法提出了較高的要求

舉例一：

第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第二十六條被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任

第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。

第八十條禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第八十一條動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明盡到管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。

以上四條文的關(guān)系？

第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第二十八條損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法通則》第127條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。

第八章 環(huán)境污染責(zé)任第六十八條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權(quán)人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。

第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。

第十一章 物件損害責(zé)任第八十六條建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。

因其他責(zé)任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由其他責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法通則》第126條建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
三、若干重要的立法修訂與舊題新做

（一）隱私權(quán)的立法概念確立

第二條第2款本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。

《民通意見》140．以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應(yīng)當認定為侵害公民名譽權(quán)的行為。

 

【例1】某報社在一篇新聞報道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲備受同學(xué)的嘲諷與奚落，甲因精神痛苦，自殘左手無名指，給甲的學(xué)習(xí)和生活造成重大影響。按照我國現(xiàn)有法律規(guī)定，對該報社的行為應(yīng)如何認定？（2000年卷二4題，單選）

A是如實報道，不構(gòu)成侵權(quán)

B侵害了甲的名譽權(quán)

C侵害了甲的姓名權(quán)

D侵害了甲的身體權(quán)

【答案】B

【例2】某媒體未征得艾滋病孤兒小蘭的同意，發(fā)表了一篇關(guān)于小蘭的報道，將其真實姓名、照片和患病經(jīng)歷公之于眾。報道發(fā)表后，隱去真實身份開始正常生活的小蘭再次受到歧視和排斥。關(guān)于該媒體的行為下列哪一選項是正確的？（2007年卷三22題，單選）

A不構(gòu)成侵權(quán)

B侵犯小蘭的健康權(quán)

C侵犯小蘭的姓名權(quán)

D侵犯小蘭的隱私權(quán)

【答案】D

(二)有條件的同命同價

第十七條因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金。

 

《人身損害賠償解釋》第三十條賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標準的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標準計算。

被扶養(yǎng)人生活費的相關(guān)計算標準，依照前款原則確定。

 

適用于大規(guī)模侵權(quán)（空難、礦難、環(huán)境污染、機動車交通事故、有毒有害食品）

實質(zhì)公平PK形式公平

 

(三)懲罰性損害賠償責(zé)任與產(chǎn)品召回、警示制度

第四十六條產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當及時采取警示、召回等補救措施。未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第四十七條明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。

 

加州法院的英美煙草天價賠償案與三鹿三聚氰胺事件

豐田汽車在中美的不同態(tài)度與中國的尷尬

（四）用工責(zé)任的統(tǒng)一與公平社會的建立

第三十四條用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第三十五條個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法通則》第一百二十一條國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任

《人身損害賠償解釋》第八條法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人以及工作人員，在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔(dān)民事責(zé)任。上述人員實施與職務(wù)無關(guān)的行為致人損害的，應(yīng)當由行為人承擔(dān)賠償責(zé)任

《人身損害賠償解釋》第九條雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。

消除不同身份適用不同法律的不公平現(xiàn)象：從身份到契約

 

【例】甲在乙承包的水庫游泳，乙的雇工丙、丁誤以為甲在偷魚苗將甲打傷。下列哪一說法是正確的？（2009年卷三22題，單選）

A乙、丙、丁應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任

B丙、丁應(yīng)先賠償甲的損失，再向乙追償

C只能由丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任

D只能由乙承擔(dān)賠償責(zé)任

 

【答案】D

【例】某機關(guān)法定代表人甲安排駕駛員乙開車執(zhí)行公務(wù)，乙以身體不適為由拒絕。甲遂臨時安排丙出車，丙在途中將行人丁撞成重傷。有關(guān)部門認定丙和丁對事故的發(fā)生承擔(dān)同等責(zé)任。關(guān)于丁人身損害賠償責(zé)任的承擔(dān)，下列哪些表述是錯誤的？（2009年卷三69題，多選）

A甲用人不當應(yīng)當承擔(dān)部分賠償責(zé)任

B乙不服從領(lǐng)導(dǎo)安排應(yīng)當承擔(dān)部分賠償責(zé)任

C丙有過錯應(yīng)當承擔(dān)部分賠償責(zé)任

D該機關(guān)應(yīng)當承擔(dān)全部賠償責(zé)任

 

【答案】A、B、C、D
（五）不明拋擲物、墜落物的推定補償責(zé)任

第八十七條從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。

 

重慶案、濟南案、上海案、通州案、朝陽案

爭議很大，利大于弊：鄰里交往風(fēng)險

（六）共同侵權(quán)行為責(zé)任體系的建立

每年必考

第八條二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當承擔(dān)連帶責(zé)任。

第九條教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔(dān)連帶責(zé)。

教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責(zé)任的，應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

 

民通意見第148條教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)連帶民事責(zé)任。

教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任。

教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當承擔(dān)主要民事責(zé)任。

3共同危險行為

4無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)但承擔(dān)連帶責(zé)任的分別侵權(quán)行為

5無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)但承擔(dān)按份責(zé)任的分別侵權(quán)行為

舉例：二人打獵:中一；中二；中二。

【例1】甲請A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C與D在搬運甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭吵起來，爭吵之時不知是誰又將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E。B、C、D見事已至此便溜之大吉。下面哪些說法是正確的？（2002年卷三45題，多選）

A甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失

B甲可以要求A公司承擔(dān)沒有履行搬運任務(wù)的違約責(zé)任

C路人E可以要求甲、C以及D承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

D甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】A、B、C

【例2】某化工廠排放的廢水流入某湖后，發(fā)生大量魚類死亡事件。在是否承擔(dān)賠償責(zé)任問題上，該化工廠的哪些抗辯理由即使有證據(jù)支持也不能成立？（2006年卷三65題，多選）

A其排放的廢水完全符合規(guī)定的排放標準

B另一工廠排放的廢水足以導(dǎo)致湖中魚類死亡

C該化工廠主觀上沒有任何過錯

D原告的賠償請求已經(jīng)超過2年的訴訟時效

【答案】A、B、C、D
（七）幾類常見特殊侵權(quán)責(zé)任的修訂與細化

1．校園侵權(quán):區(qū)分10周歲上下的未成年學(xué)生

過錯推定第三十八條無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。

過錯責(zé)任第三十九條限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任。

【例】小學(xué)生小杰和小濤在學(xué)校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。小杰踢中小濤腹部，致其脾臟破裂。下列哪一選項是正確的？（2007年卷三24題，單選）

A陳某未盡職責(zé)義務(wù)，應(yīng)由陳某承擔(dān)賠償責(zé)任

B小杰父母的監(jiān)護責(zé)任已轉(zhuǎn)移到學(xué)校，應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)賠償責(zé)任

C學(xué)校和小杰父母均有過錯，應(yīng)由學(xué)校和小杰父母承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

D學(xué)校存在過錯，應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的補充賠償責(zé)任

【答案】D

明確了租借、轉(zhuǎn)讓、拼裝車報廢車、盜搶車、逃逸等情形的責(zé)任

舉例：

第五十條當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉(zhuǎn)讓并交付機動車但未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的，由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由受讓人承擔(dān)賠償責(zé)任。

《物權(quán)法》第二十四條船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

如何理解物權(quán)法第24條應(yīng)否適用侵權(quán)法第50條？

3．醫(yī)療損害責(zé)任

過錯責(zé)任與作為例外的過錯推定

第五十四條患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第五十七條醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。

第五十八條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：

（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章 以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

建筑物、構(gòu)筑物、擱置物、懸掛物、拋擲物、墜落物、堆放物、妨礙通行物、林木、窨井、地面施工等

第三十六條網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。