明港酉铝信用担保有限公司

論述題系列之一:論述題及行政法論述題概述

    論述題的文體屬于議論文的范疇。從考過的11道題目看，絕大多數(shù)考題都給應(yīng)試者提供了一個(gè)案例、事例、糾紛或規(guī)則。要求應(yīng)試者自命作文題目對(duì)命題者提供的素材有感而發(fā)，寫一篇議論文。

    首先、論述題的一般策略

     我們提出以下答論述題的策略：

     1.審一遍卷四的題目和單題分值，決定合理分配答題的時(shí)間。論述題當(dāng)然要留出更充分的時(shí)間。2.仔細(xì)審閱命題者提供的案例、事例，矛盾和糾紛，尋找法律點(diǎn)，進(jìn)而確定論點(diǎn)，論點(diǎn)立意要新。在提供材料的字理行間找到可引用的論據(jù)，在文中引據(jù)時(shí)可用引號(hào)標(biāo)出。3.最好確定一個(gè)文章題目。一個(gè)活潑、俏皮的標(biāo)題會(huì)吸引閱卷老師的眼球，但“帽子”一定要選好，文題相對(duì)應(yīng)。4.分自然段不能太多，否則像講義；也不能太少，會(huì)像學(xué)術(shù)論文。一般而言，以5至7自然段為宜；自然段第一句話往往是基本論點(diǎn)，或分論點(diǎn)。5.文章最后一小段結(jié)語，作結(jié)論，引申到一句法學(xué)名言——“法諺”更好。

    考生千萬要注意的是，答論述題寫的是一篇獨(dú)立的文章，不是按照法律規(guī)定去作一道簡(jiǎn)答題，若僅僅引申法條的規(guī)定是不會(huì)得高分的。但要寫的又是一篇法學(xué)文章，不是生活散文，所以還要盡可能使用“法言法語”不能全是生活大白話。法言法語的極致就是“法學(xué)格言”、“法律名句”，所以作論述題時(shí)恰當(dāng)引用“法學(xué)格言”、“法律名句”是得高分的一個(gè)選項(xiàng)。論述題的寫作文風(fēng)應(yīng)當(dāng)是一種法學(xué)隨筆、小品文應(yīng)具有的風(fēng)格，往往是夾敘夾議，就命題者提供的素材有感而發(fā)，加以評(píng)論的。其文風(fēng)上既非呆板、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)纳缈瓶蒲姓撐?，如考碩士生的“論憲法修正案中保護(hù)公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)規(guī)定的重大意義”一類的論述題，也非寫作生活哲理一類的生活大白話的散文！

    其次、論述題及行政法論述題指引

    首考論述題的2003年僅考查一道行政法30分的題目，從2004至2008的五年間每年兩道共10題，2004年與2005年均為50分，2006年更達(dá)到70分，而2007年的卷四則除第一題的社會(huì)主義法治理念屬簡(jiǎn)答題外，均以分析、論述題名之。2008年仍然設(shè)選作論述題。六屆司法考試共考11道論述題。卷四的題量減少、每題的分值增加是司法考試一個(gè)非常令人關(guān)注的趨向。答論述題一般離不開對(duì)法律基本原則內(nèi)容的闡述，法理、憲法出論述題的點(diǎn)幾乎俯首皆是。另外，第二個(gè)層次可以出論述題的點(diǎn)就是三大實(shí)體法——民商法、刑法和行政法。論述題所給出的案例或事例中，一定會(huì)體現(xiàn)或折射出上述三大部門法基本原則的內(nèi)涵。

     就民法的基本原則而言，包括平等原則、自愿原則、公平原則、誠實(shí)信用原則、禁止權(quán)利濫用原則以及公序良俗原則（2004年卷四的“喜悅家庭”一題即可以公序良俗原則展開論述）；就刑法的基本原則而言主要是罪刑法定原則（2008年的裸聊題）、平等適用刑法原則和罪刑相適應(yīng)原則（2006年司法考試卷四第六題的論述題及2008年卷四第七題都涉及罪刑法定原則）；而行政法的六大基本原則是：合法行政原則 、合理行政原則、程序正當(dāng)原則、高效便民原則、誠實(shí)守信原則和權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則?？梢猿稣撌鲱}的五大學(xué)科也就限于法理、憲法（尚未考過）、行政法、民商法和刑法。

     論述題的考查體現(xiàn)了司法考試的理論性增強(qiáng)的發(fā)展趨勢(shì)。論述題的答題要求一般有三個(gè)：一是闡述你認(rèn)為正確的看法、觀點(diǎn)和理由；二是說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確或觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；三是字?jǐn)?shù)（下限）要求，2006年為600字以上。后兩點(diǎn)可以說是形式要求，即形式上達(dá)到要求，字?jǐn)?shù)不少于必須達(dá)到的下線，適當(dāng)分段（以分5至7段為宜），卷面整潔，字跡工整，讓閱題老師看得清楚，不要讓老師去猜字，就可得到三分之一以上的分?jǐn)?shù)。

     論述題大致可以分為理論分析型和實(shí)例分析型兩種。前者如2005年卷四第8題；后者如2006年卷四第5題。而2007年卷四可選擇的乙題論述題可稱為是一道概括的實(shí)例加理論分析型的論述題。

    實(shí)例分析型論述題的題干設(shè)計(jì)往往是來自于現(xiàn)實(shí)中的一個(gè)有爭(zhēng)議的事例或案例，就像辯論賽的辯題一樣，往往無對(duì)錯(cuò)之分，關(guān)鍵看辯論的技巧，看闡述的理由。論述題一般有兩種命題方法:

     一是有爭(zhēng)論的問題，持正方、反方的觀點(diǎn)均可，主要看闡述的理由是否充分。如2003年卷四的30分的論述題，對(duì)合法性與合理性的闡述，你可以得出既合法又合理，不合法也不合理，合法但不合理等幾個(gè)結(jié)論，結(jié)論無正確、錯(cuò)誤之分，只要言之有理、論證充分、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、文字通順，即可得高分。再如超期羈押所體現(xiàn)的公平與效率的關(guān)系等等。

     另一種是單一的立論，即正面肯定選題的觀點(diǎn)，如2004年卷四的考題。再如正面闡述信賴保護(hù)原則、罪刑法定原則、保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義等等。但兩種題型都一定要有法理、憲法的理論背景。答好論述題：第一離不開民法、行政法和刑法三大實(shí)體法的基本原則，第二要盡可能發(fā)掘、聯(lián)系相關(guān)的憲法、法理的背景與折射出的法理精神。以2003年的閱卷標(biāo)準(zhǔn)為例，只要聯(lián)系法理就會(huì)得12分以上。

     論述題是一種無標(biāo)準(zhǔn)答案型的題目，每題所得分值完全取決于閱卷老師個(gè)人的總體感覺，特別是與前一兩份考卷答題質(zhì)量的比較中得出的判斷。這是與客觀題閱卷標(biāo)準(zhǔn)的最大不同。對(duì)同一主體的同一作法和發(fā)生的事件，論述角度的不同，切入點(diǎn)的差別，得出的結(jié)論和觀點(diǎn)也會(huì)有所區(qū)別。正所謂“公說公有理”、“婆說婆有理”，仁者見仁、智者見智。主觀分析并無固定的模式，觀點(diǎn)也無對(duì)錯(cuò)之分，但分析論證一定要主題鮮明、邏輯先后一致、層次條理清晰，也就是答題要求中表述的“觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順”。

     2005年卷四第7題論述題給了考生以更大的自由度和選擇空間，對(duì)給出案例中涉及的精神損害賠償、法官自由裁量、人格權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、企業(yè)安保措施等諸多法律問題，可以任選一個(gè)角度加以論述。這提示考生應(yīng)關(guān)注日常生活中的法律熱點(diǎn)問題。2006年司法考試中行政法的論述題即緊扣中央政法委要求在全國政法干警中進(jìn)行社會(huì)主義法制理念教育的熱點(diǎn)問題。2007年的行政法可選擇論述乙題則正面考了可謂“千呼萬喚始出來”的信賴保護(hù)原則。2008年公布的大綱中則進(jìn)一步明確卷四設(shè)若干選作題，并在卷四第7題中得到體現(xiàn)。在2008年卷四第一題中又涉及到社會(huì)主義法治理念”大學(xué)習(xí)、大討論”“三個(gè)至上”的問題。2009年的司法考試中肯定會(huì)延續(xù)設(shè)選作論述題的作法。

     第三、2009年論述題前瞻

    近三屆司法考試論述題的命題規(guī)律告訴我們：其題目的時(shí)政性在曾強(qiáng)。在考過行政合法性、行政合理性、信賴保護(hù)原則之后，除對(duì)“三個(gè)至上”，“大學(xué)習(xí)、大討論”等社會(huì)主義法制理念的深入學(xué)習(xí)內(nèi)容繼續(xù)予以重視外，尤其要關(guān)注中央政法委最新的通知部署的中心工作和任務(wù)，雖然大綱在每年4月中下旬公布，但并不能決定考查論述題的具體題目，考卷試題每年在8月上旬拼完，所以，考生應(yīng)當(dāng)繼續(xù)關(guān)注大綱公布后5月、6月和7月中央政法委通知中部署的中心工作和任務(wù)。法理中的執(zhí)法部分（憲政等敏感問題不會(huì)出題）、行政法的比例原則、征用補(bǔ)償原則、正當(dāng)程序原則、法治政府的標(biāo)準(zhǔn)等十分令人期待！