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圖書內(nèi)容簡介

序言
一本近四十萬字的夏、商、西周法制史終于付梓了，擱筆之時，萬千話語競無提起之勢。1981年2月，我和先夫胡留元同志調(diào)西北政法學(xué)院法制史教研室任教，時教研室讓每位教師確定一個科研方向，胡留元確定了中國古代法制史方向，我則確定了中外法制史比較方向，因為根據(jù)教研室的分配，我主要擔(dān)任外國法制史的授課。此后教學(xué)與科研中，我們又將研究重點放在出土文物中中國古代法制的研究上。這樣，一批關(guān)于西周金文中法制研究的系列論文發(fā)表了，也在同行中引起了不小反響。在論文的基礎(chǔ)上，1988年12月與1989年5月，我們的兩本專著《西周法制史》和《長安文物與古代法制》先后由陜西人民出版社與法律出版社出版了。此時，我們唯一想表述自己出此二本專著之目的，真可借程樹德先生在《九朝律考》序中所言：“昔顧氏亭林論著書之難，以為必古人所未及就，后世所不可無者，而后庶幾其傳�！�…三十以還，遭逢世變，每伏案靜思，以為古人處此，必有以自見，而決不汶汶以沒”。我們五十年代末畢業(yè)于陜西師大歷史系，而后任教中學(xué)二十一年，三十以還，遭逢文革，當(dāng)科學(xué)的春天到來，我們調(diào)至西北政法學(xué)院，已經(jīng)四十歲出頭，兩人多么珍惜這難得的科學(xué)的春天，常恨生命無法倒轉(zhuǎn)，其時的拼搏晝夜不息，其心可對天。 二書出版后，蒙中外同行的厚愛，在中外法制史界引起了極大的反響與注意，因為是補白之作，故同行多為關(guān)注。其后1993年日本東京大學(xué)出版會出版的滋賀秀三先生編的《中國法制史基本資料④研究》和1994年中國政法大學(xué)出版社出版的高道蘊、高鴻鈞、賀衛(wèi)方君編的《美國學(xué)者論中國法律傳統(tǒng)》中均將之列為主要參考書目。還記得1989年春，我赴廣東中山大學(xué)開外法史年會，一位畢業(yè)于蘭州大學(xué)的老師專來拜訪，此前他讀過我們的文章，但未謀面，見面后他說：“你怎么會是馮卓慧呢?你怎么會是位女同志?”我笑問：“我為何不是馮卓慧?為何不是女同志?我的名字本身就很女性化的呀?”他說：“我未料到，一位女同志能寫出那樣的文章�！蔽蚁胨�是指從出土文物資料中研究中國古代法制，帶有考據(jù)性質(zhì)的。他一再鼓勵我別向錢看，要堅持寫有用的書。他說：“三十年后，你們的書還會有人看�！蔽抑x謝他的真誠的鼓勵，至今不忘。程樹德先生說：“夫名者造物之所吝，古人著述，大抵以畢生之力赴之，用力愈久，則其傳愈遠(yuǎn)，書之佚者，必其無可傳之具�！雹�
因為前二書均為有用之書，故胡留元同志更堅定要寫出一部《夏商西周法制史》，將中華法系的源頭補足。此后，他結(jié)合教學(xué)更注重了對甲骨文法制資料的收集與研究。因為夏、商法制資料較金文法制資料更為欠缺，故不少的情況還得借助于其它地下遺存，如夏商遺址中的墓葬、墓穴、宮殿遺址等。在立足于出土文物又印證先秦古籍基礎(chǔ)上，我們開始了現(xiàn)在出版的本書的準(zhǔn)備，又得到了司法部的立項資助，我們更無后顧之憂了。1999年初，即在前二書出版10年之后，胡留元同志完成本書中他所承擔(dān)部分的初稿。我們合作著述，民法、婚姻法和中外比較部分由我承擔(dān)，其余全由他承擔(dān)。我因當(dāng)時授課過多，又忙于與汪世榮、許曉瑛君合著《羅馬私法》一書，故自己承擔(dān)本書的部分尚未完成。不料，天不遂愿，胡留元罹病近十月而去。我無以言傳此痛苦。時時事事他煢立于我眼前，整整兩年，我無法動筆，我甚至可以寫別的論文，而唯獨無法動筆寫此書。我的讀者們，請原諒我!馮友蘭先生在悼念他的先逝的愛子、飛機工程專家時的挽聯(lián)可借換以表我心：“是好黨員，是好教師，壯志未酬，淚灑豈只為家痛!能嫻藝文，能嫻科研，全才難得，追夢也難再歸來!”最近的一年我終于坐了下來，在默默的哀寂、在無聲的淚水中完成了我的那一部分。這便是此書遲延出版了三年的原因。如果他在，此書的裝幀會更好、資料和圖片的提供也會更好，但已是無奈了，我畢竟是補裘人而非制裘人。
古人云：“長歌當(dāng)哭!”我只能“長書當(dāng)哭!”以此書作為對他的紀(jì)念，我仍希望這將是一本有用的書!
本書的出版和前二書的出版，均得到司法部立項的資助，在此感謝司法部。否則，即使我們耐得二十年坐冷板凳，誰來支持我們呢?治學(xué)者不僅需要資金的資助，也更需要精神的資助!同時，我也要感謝西北政法學(xué)院科研處，尤其是具體負(fù)責(zé)本書錄人工作的李永興老師，感謝他對我本人及本書的關(guān)心與協(xié)助!最后，感謝商務(wù)印書館對本書的認(rèn)可與出版!
本書在寫作過程中參考、吸收了不少有關(guān)論著、文章的研究成果，并得到了不少同志的幫助、支持，在此一并致謝。
馮卓慧
2005年7月于西安
共606頁

圖書目錄

總序……………………………………………………………何勤華
序言……………………………………………………………………l
第一編 夏商法律制度
第一章 立法思想和立法活動………………………………………2
第一節(jié) 夏國家的形成和法的產(chǎn)生……………………………2
一、夏朝是我國第一個奴隸制國家……………………………2
二、法的產(chǎn)生…………………………………………………9
三、象刑--法處于胚胎時期的公布形式……………………15
第二節(jié) 立法思想……………………………………………28
一、“天罰”…………………………………………………29
二、神判……………………………………………………39
三、王德伐…………………………………………………45
第三節(jié) 立法概況……………………………………………47
一、禹刑……………………………………………………47
二、湯刑……………………………………………………49
三、湯令和官刑 ……………………………………………54
第二章 犯罪、刑罰和監(jiān)獄…………………………………………56
第一節(jié) 犯罪………………………………………………56
一、夏朝有關(guān)犯罪的規(guī)定……………………………………56
二、商朝有關(guān)犯罪的規(guī)定……………………………………64
第二節(jié) 刑罰…………………………………………………72
一、甲骨文中的五刑…………………………………………72
二、古文獻(xiàn)中的殷代酷刑……………………………………96
三、甲骨文中的酷刑…………………………………………99
四、甲骨文中的其它刑罰……………………………………107
第三節(jié) 獄政…………………………………………………110
一、甲骨文中的刑具 ………………………………………110
二、甲骨文中的拘捕 ………………………………………116
三、甲骨文中的監(jiān)獄 ………………………………………121
第三章 夏商的民事法律關(guān)系……………………………………133
第一節(jié) 夏代的民事法律關(guān)系………………………………133
一、夏人的身分法…………………………………………133
二、夏人的婚姻關(guān)系 ………………………………………152
三、夏代的繼承……………………………………………157
四、夏人的物權(quán)法…………………………………………16l
五、夏人的債的關(guān)系 ………………………………………168
第二節(jié) 商代的民事法律關(guān)系………………………………178
一、商代的身分法…………………………………………178
二、商代的婚姻家庭法 ……………………………………214
三、商代的繼承法…………………………………………244
四、商代的物權(quán)法…………………………………………248
五、商代的債法……………………………………………256
第四章 行政軍事立法……………………………………………259
第一節(jié) 行政管理體制………………………………………259
一、王權(quán)……………………………………………………259
二、貴族議事會和國人大會…………………………………260
三、中央行政管理機構(gòu) ……………………………………262
四、地方行政管理機構(gòu) ……………………………………275
第二節(jié) 職官管理制度………………………………………282
一、官學(xué)養(yǎng)士制度…………………………………………282
二、職官選任考績制度 ……………………………………286
第三節(jié) 軍事立法……………………………………………289
一、軍事法律形式…………………………………………289
二、軍事統(tǒng)帥指揮系統(tǒng) ……………………………………293
三、軍隊組織編制…………………………………………297
四、兵役制度………………………………………………302
五、軍事刑罰制度…………………………………………303
第二編 西周法律制度
第一章立法思想…………………………………………………306
第一節(jié) “天罰”、“神判”法律思想的動搖…………………306
一、“天罰”思想在周初的動搖………………………………306
二、“神判”思想在周初的動搖………………………………310
第二節(jié) “明德慎罰”立法思想………………………………312
一、“明德慎罰”思想的產(chǎn)生…………………………………312
二、“明德慎罰”的原則和內(nèi)容………………………………318
三、“明德慎罰”思想在西周的三次興起 ……………………321
第二章立法活動…………………………………………………328
第一節(jié) 立法…………………………………………………328
一、文王的“有亡荒閱”和“罪人不孥” ………………………328
二、《九刑》的制定和重修……………………………………330
三、周公的土地立法 ………………………………………335
四、<呂刑》的制定和內(nèi)容……………………………………337
五、西周中晚期立法活動的發(fā)展和變化 ……………………344
六、西周立法特點………………………………………346
第二節(jié) 制禮…………………………………………………350
一、禮的產(chǎn)生和發(fā)展 ………………………………………350
二、周公制禮………………………………………………352
三、禮的內(nèi)容和作用 ………………………………………354
第三節(jié) 禮法關(guān)系……………………………………………357
一、德與禮…………………………………………………357
二、禮與法…………………………………………………358
三、禮與刑…………………………………………………360
第三章刑事法規(guī)…………………………………………………364
第一節(jié) 犯罪………………………………………………364
一、反對王權(quán)和奴隸制國家的犯罪…………………………364
二、侵害奴隸主貴族人身安全的犯罪 ………………………366
三、侵犯奴隸主貴族財產(chǎn)安全的犯罪 ………………………368
四、破壞家庭婚姻的犯罪……………………………………370
五、妨害社會秩序的犯罪……………………………………372
六、違反祭祀禮制的犯罪……………………………………374
七、官吏在履行職責(zé)上的違法犯罪…………………………375
八、破壞國家經(jīng)濟(jì)政策的犯罪………………………………377
九、軍事上的犯罪…………………………………………378
第二節(jié) 刑罰…………………………………………………379
一、死刑…………………………………………………380
二、肉刑……………………………………………………384
三、贖刑、罰金 ……………………………………………389
四、其它刑種………………………………………………390
第三節(jié) 科刑制度……………………………………………399
一、刑事附帶民事判例--《□□》…………………………400
二、刑罰等級………………………………………………401
三、刑之加減………………………………………………403
第四節(jié) 刑罰原則……………………………………………404
一、定罪量刑區(qū)分故意與過失、一貫與偶犯…………………405
二、刑事責(zé)任年齡…………………………………………405
三、依法定罪、罪刑相當(dāng)、因時而異、世輕世重 ………………406
四、罪疑從輕、眾疑則赦……………………………………407
五、數(shù)罪俱發(fā)、以重者論……………………………………407
六、罰不連坐、罪不相及……………………………………408
七、重視犯罪意識和犯罪后果的一致性 ……………………408
八、上下比罪、類推定罪……………………………………408
九、同罪不同罰……………………………………………409
十、正當(dāng)防衛(wèi)不為罪 ……………………………………409
第四章 民事法規(guī)…………………………………………………411
第一節(jié) 社會各階層的法律地位……………………………411
一、社會各階層的法律地位…………………………………411
二、社會各階層的民事權(quán)利能力和行為能力…………………421
第二節(jié) 物法…………………………………………………424
一、物的概念………………………………………………425
二、物的分類………………………………………………425
第三節(jié) 所有權(quán)………………………………………………429
一、所有權(quán)的種類…………………………………………429
二、所有權(quán)的取得…………………………………………437
三、所有權(quán)的消滅…………………………………………441
四、所有權(quán)的保護(hù)…………………………………………444
第四節(jié) 債……………………………………………………446
一、因侵權(quán)行為所發(fā)生的債…………………………………447
二、契約的種類和內(nèi)容 ……………………………………448
三、契約形式和成立的要件…………………………………461
第五章婚姻法規(guī)…………………………………………………464
第一節(jié) 婚姻…………………………………………………464
一、同姓不婚的婚姻原則……………………………………464
二、婚姻種類………………………………………………467
三、婚姻成立的條件 ………………………………………475
四、禁止婚約成立的要件……………………………………479
五、婚姻儀式………………………………………………481
六、婚姻關(guān)系的中止 ………………………………………483
七、一夫一妻制與一夫多妻制………………………………487
八、夫妻關(guān)系地位…………………………………………488
第二節(jié) 家庭與繼承…………………………………………491
一、宗法制度………………………………………………491
二、家庭制度………………………………………………494
三、繼承制度………………………………………………500
第六章 經(jīng)濟(jì)法規(guī)…………………………………………………503
第一節(jié) 商業(yè)、稅收和借貸法律制度………………………503
一、西周商業(yè)概述…………………………………………503
二、市場管理的法律規(guī)定…………………………………505
三、稅法……………………………………………………509
四、對邊關(guān)貿(mào)易的管理 ……………………………………510
五、借貸的法律規(guī)定………………………………………512
第二節(jié) 田賦、力役和山林保護(hù)的法律規(guī)定………………514
一、田賦及農(nóng)業(yè)管理的法律規(guī)定……………………………514
二、力役的法律規(guī)定 ………………………………………517
三、山林管理的法律規(guī)定……………………………………518
四、手工業(yè)和礦業(yè)管理的法律規(guī)定…………………………519
第七章行政法規(guī)…………………………………………………521
第一節(jié) 行政管理體制………………………………………521
一、中央政府機構(gòu)的設(shè)置和權(quán)限……………………………52l
二、地方行政組織…………………………………………526
三、西周行政管理體制的特點………………………………527
第二節(jié) 職官管理制度………………………………………529
一、選士制度………………………………………………529
二、任官制度………………………………………………535
三、考績制度………………………………………………536
四、官吏監(jiān)督………………………………………………537
五、致仕制度………………………………………………538
六、文書制度………………………………………………539
第八章 司法機構(gòu)………………………………………………542
第一節(jié) 中央司法機構(gòu)……………………………………542
一、司寇的建置……………………………………………542
二、司寇的職責(zé)……………………………………………545
三、司寇的官司組織 ………………………………………549
第二節(jié) 地方司法機構(gòu)………………………………………555
一、侯國司寇………………………………………………555
二、西周司法組織的特點……………………………………556
第九章訴訟法規(guī)…………………………………………………558
第一節(jié) 刑事訴訟……………………………………………558
一、司法審級………………………………………………559
二、起訴制度………………………………………………560
三、審判制度………………………………………………561
四、上訴與直訴……………………………………………567
五、執(zhí)行制度………………………………………………568
第二節(jié) 民事訴訟……………………………………………572
一、《□鼎》、《□生簋》和《□攸從鼎》……………………572
二、代理制度………………………………………………574
三、調(diào)解制度………………………………………………575
四、訴訟程序………………………………………………576
五、上訴制度……………………………………………579
六、巡行審判……………………………………………579
第三節(jié) 誓審…………………………………………………582
一、西周誓審的范圍、種類、程序和程式 ……………………582
二、西周誓審的特點 ………………………………………585
三、如何看待《周禮·司盟》有關(guān)誓審的記載…………………587
第四節(jié) 軍事審判……………………………………………590
第五節(jié) 監(jiān)獄…………………………………………………595
一、周人關(guān)于獄的概念 ……………………………………596
二、監(jiān)獄名稱及其職能 …………………………………596
三、獄具…………………………………………………600
后記--西周法制史補記…………………………………………602

本書總 606頁