[ 覃達(dá)藝 ]——(2008-8-7) / 已閱48939次
此外，下列財(cái)產(chǎn)不屬于國(guó)有財(cái)產(chǎn)或非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)范圍:
(1)承包人投人的生產(chǎn)資料、資金。但承包人屬于國(guó)有單位時(shí)除外;
(2)承包人應(yīng)得的利潤(rùn)和超利分成部分等。但承包人屬于國(guó)有單位時(shí)除外。
此外，對(duì)于承包經(jīng)營(yíng)經(jīng)營(yíng)中的利潤(rùn)是否屬于國(guó)有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)范圍問(wèn)題，必須以承包合同為根據(jù)，按照預(yù)先約定的分配方式進(jìn)行具體分析，分別對(duì)待:
(1)承包利潤(rùn)的整體，一般應(yīng)視為非國(guó)有財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榧幢愠邪藢?yīng)交發(fā)包人的利潤(rùn)占為己有，按承包協(xié)議規(guī)定，發(fā)包方始終都有索要該項(xiàng)利潤(rùn)的權(quán)利。因此，應(yīng)將這種利潤(rùn)分配糾紛，視為債權(quán)糾紛(民事糾紛);
(2)對(duì)于按承包協(xié)議規(guī)定，承包人應(yīng)交而少交給發(fā)包方的利潤(rùn)，應(yīng)視為國(guó)有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn);
(3)利潤(rùn)中的獎(jiǎng)金份額，應(yīng)視為國(guó)有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn);
(4)合法余留的利潤(rùn)，應(yīng)視為非國(guó)有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)。
九、三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定
所謂三資企業(yè)，是指中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種特殊形式。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法(l979年7月1日)、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(I988年4月13日)和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》(I986年4月I2日)規(guī)定，所謂中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是外國(guó)的經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人與我國(guó)的經(jīng)濟(jì)組織在平等互利的基礎(chǔ)上，共同籌集資金、技術(shù)和設(shè)備，報(bào)經(jīng)我國(guó)政府批準(zhǔn)，并在我國(guó)開辦的具有申國(guó)法人資格的實(shí)體。所謂中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是由外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利原則，依法用書面合同規(guī)定合作條件，并經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)的在中國(guó)境內(nèi)共同設(shè)立的，負(fù)有限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。因此，就中方合資(作)者而言，有國(guó)有公司、企業(yè)或事業(yè)單位和人民團(tuán)體中的經(jīng)濟(jì)組織的可能。所以，根據(jù)本法第27l條和本條規(guī)定，在中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中，存在著貪污犯罪的可能。所謂外資企業(yè)，又稱外國(guó)獨(dú)資企業(yè)，是指外國(guó)的公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織，在我國(guó)設(shè)立的私人企業(yè)。因此，在該企業(yè)中，不存在貪污犯罪問(wèn)題�？傊�，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪問(wèn)題，僅限于中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中的貪污犯罪問(wèn)題。
正確認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中的貪污罪，除把握貪污罪構(gòu)成要件特征之外，還應(yīng)注意以下方面:首先，要認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中從事經(jīng)營(yíng)管理的人員，是否取得國(guó)家工作人員身份，具有貪污罪的主體資格。從目前我國(guó)中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的實(shí)際情況看，既有外方與我國(guó)國(guó)有公司企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營(yíng)的，也有外方與我國(guó)非國(guó)有公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營(yíng)的。其人員包括兩類:一類是董事會(huì)成員。他們直接參與企業(yè)的決策和經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng);另一類是董事會(huì)之外的其他工作人員。因此，中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中從事經(jīng)營(yíng)管理的人員，能否成為貪污罪的主體，不能一概而論，據(jù)刑法第271條和第382條第2款規(guī)定，中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中的經(jīng)營(yíng)、管理人員，如果取得國(guó)家工作人員資格，必須符合兩個(gè)條件:一是接受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派從事公務(wù)活動(dòng);二是所從事的、委托的公務(wù)活動(dòng)，僅限于管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)。所以，中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織性質(zhì)決定，其中方人員都可能成為貪污罪的主體。但是，由于外方人員不具備上述條件，因此，他們不能成為貪污罪的主體。所以，中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)中的貪污罪主體，只能由中方人員構(gòu)成。其中包括:一是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)該企業(yè)中國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員;二是國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位委派到該企業(yè)依法從事公務(wù)的人員。
其次，上述中方人員在中外合資(作)企業(yè)中，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該企業(yè)中財(cái)物的行為。即侵占行為的實(shí)現(xiàn)，是中方人員憑借其在該企業(yè)中的職務(wù)之便或從事公務(wù)之便的條件，完成或?qū)崿F(xiàn)的。因此，對(duì)于沒(méi)有或沒(méi)有利用職務(wù)之便與從事公務(wù)之便的中方人員，即使其實(shí)施了侵占該企業(yè)財(cái)物的行為，也不構(gòu)成貪污罪。
因此，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪的標(biāo)準(zhǔn):一看該“三資”企業(yè)是否屬于中外合資(作)經(jīng)營(yíng)企業(yè)范疇;二看三資企業(yè)的貪污行為，是否由中方人員所為;三看該中方人員是否屬于擬定的國(guó)家工作人員范疇;四看該中方人員所實(shí)施的侵占三資企業(yè)財(cái)物的行為，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。(
十、經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中貪污罪的認(rèn)定
所謂經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，是兩個(gè)以上經(jīng)濟(jì)實(shí)體在聯(lián)合經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)上而形成的新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。由于經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體可以是不同經(jīng)濟(jì)性質(zhì)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的聯(lián)合，故聯(lián)合體內(nèi)財(cái)物所有權(quán)具有復(fù)雜性。既可以是國(guó)有財(cái)產(chǎn)與非國(guó)有財(cái)產(chǎn)的融合，也可以是國(guó)有財(cái)產(chǎn)或非國(guó)有財(cái)產(chǎn)之間的融合。因此，在認(rèn)定經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的貪污罪時(shí)，應(yīng)注意以下問(wèn)題：
第一，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式。就目前前言，經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式包括三種:一是國(guó)有公司、企業(yè)之間通過(guò)聯(lián)合經(jīng)營(yíng)而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體:二是非國(guó)有公司、企業(yè)之間通過(guò)聯(lián)合經(jīng)營(yíng)而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體;三是國(guó)有公司、企業(yè)與非國(guó)有公司、企業(yè)之間，通過(guò)聯(lián)合經(jīng)營(yíng)而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。
第二，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，就國(guó)有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，由于聯(lián)合各方的財(cái)產(chǎn)均屬于國(guó)有財(cái)產(chǎn)范疇，因此，它們聯(lián)合經(jīng)營(yíng)后而形成的聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，并未發(fā)生改變。因此，這種聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體;就非國(guó)有公同、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，雖然聯(lián)合各方的財(cái)產(chǎn)均屬于非國(guó)有財(cái)產(chǎn)，但在一定條件下，聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)也能成為貪污罪的客體;就國(guó)有公司、企業(yè)與非國(guó)有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，其財(cái)產(chǎn)既包括國(guó)有財(cái)產(chǎn)，也包括非國(guó)有財(cái)產(chǎn)。但據(jù)本法第91條第2款規(guī)定，該聯(lián)合體財(cái)產(chǎn)中的非國(guó)有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)視為國(guó)有財(cái)產(chǎn)。因此，這種聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體。第三，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的人員，能否成為貪污罪主體。根據(jù)本法第27l條和本條第2款規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體和國(guó)有公司、企業(yè)與非國(guó)有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，屬于擬定的國(guó)家工作人員范圍，可以成為貪污罪的主體，但是非國(guó)有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，不屬于國(guó)家工作人員范圍，所以一般不能成為貪污罪的主體。但是，受國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位委派到該聯(lián)合體中從事公務(wù)的人員除外。(
十一、科技人員兼職活動(dòng)中貪污罪的認(rèn)定
首先，要認(rèn)定從事兼職活動(dòng)的科技人員是否具備國(guó)家工作人員身份。就我國(guó)目前而言，科技人員可分為五類:一是直接在岡家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位私人民團(tuán)體中從事科研活動(dòng)，并且其勞資、人事關(guān)系就在上述單位內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身就具有國(guó)家工作人員身份，因此，能夠成為貪污罪的主體;二是直接在非國(guó)有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事科研活動(dòng)，并且其游資、人事關(guān)系就在上述單位或人才交流中心、街道內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身不具有國(guó)家工作人員身份，因此不能成為貪污罪主體;三是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體聘用，往上述單位中直接從事科研活動(dòng)，但其勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。無(wú)論其本身是否具備國(guó)家工作人員身份，都可視為擬定的國(guó)家工作人員，能成為貪污罪的主體;四是受非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托，在上述單位直接從事科研活動(dòng)，但勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。即使其本身具有國(guó)家工作人員身份，也不屬于本法第93條第2款所規(guī)定的擬定國(guó)家工作人員范疇。所以，這類科技人員不能成為貪污罪的主體;五是受國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有單位從事科研活動(dòng)的人員。由于這類科技人員具有擬定的國(guó)家工作人員屬性，所以可以成為貪污罪的主體�？傊�，只要科技人員具有國(guó)家工作人員身份，無(wú)論其直接從事科研活動(dòng)的單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)如何，他都可能成為貪污罪的主體。
其次，要看科研人員兼職所在單位，是否屬于國(guó)有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位或非國(guó)有單位范疇。如果屬于，則該科技人員就有成為貪污罪主體的可能。因此，科技人員為某一自然人提供科技服務(wù)時(shí)，不存在貪污問(wèn)題。但為單位提供科研服務(wù)時(shí)，就有成為貪污罪主體的可能。其中，單位既包括國(guó)有單位，也包括非國(guó)有單位。
第三，要看兼職活動(dòng)是否基于在國(guó)家機(jī)關(guān)從事科研公務(wù)的要求或國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的委托、委派。如果是基于，那么，該科技人員就有了成為貪污罪主體的可能。
第四，要注意區(qū)分科技人員在兼職活動(dòng)中，暫時(shí)使用、占有、控制兼職單位的科研器材的行為與貪污罪的界限。
第五，要注意把兼職人員利用職務(wù)上的便利侵吞公共（國(guó)有）財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的行為，與未依照財(cái)經(jīng)制度的有關(guān)規(guī)定擅自提取合理報(bào)酬的錯(cuò)誤行為區(qū)別開。
第六，要注意把兼職人員將本單位非保密性質(zhì)的一般性技術(shù)成果進(jìn)行改進(jìn)、革新以后擅自轉(zhuǎn)讓給兼職單位或個(gè)人，從中獲取技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的行為，與利用職務(wù)上的便利，騙取、竊取、侵吞本單位職務(wù)技術(shù)成果，出賣牟利的貪污犯罪區(qū)別開來(lái)。根據(jù)最高人民檢察院、國(guó)家科學(xué)技術(shù)委員會(huì)《關(guān)于辦理科技活動(dòng)中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》(1994年6月l7日)規(guī)定：具有國(guó)家工作人員身份的科技人員，利用職務(wù)上的便利非法占有職務(wù)技術(shù)成果或職務(wù)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓收益的，以貪污論處。()
十二、有獎(jiǎng)銷售、儲(chǔ)蓄活動(dòng)中貪污罪的認(rèn)定
首先，要正確認(rèn)定有獎(jiǎng)銷售、儲(chǔ)蓄活動(dòng)單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)。如果該單位屬于國(guó)有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位(主要是指國(guó)有公司、企止)，那么，直接參與有獎(jiǎng)銷售、儲(chǔ)蓄活動(dòng)的人員，就可能具有貪污罪的主體資格;該單位的財(cái)產(chǎn)以及按規(guī)定支付給中獎(jiǎng)?wù)叩莫?jiǎng)品、獎(jiǎng)金，就可能成為貪污罪的客體。如果該單位屬于非國(guó)有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位，那么，其財(cái)產(chǎn)以及按規(guī)定應(yīng)支付給中獎(jiǎng)?wù)叩莫?jiǎng)品、獎(jiǎng)金，一般就不能成為貪污罪的客體。但是，受國(guó)有單位委派到該單位直接參與有獎(jiǎng)銷售、儲(chǔ)蓄活動(dòng)的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該單位財(cái)物的行為時(shí)，該非國(guó)有單位的財(cái)物，就能成為貪污罪的客體。
其次，要搞清行為人非法占有的獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金的所有權(quán)歸屬。如果該獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金歸國(guó)有單位組織所有，行為人利用職務(wù)之便，采取侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有的，則構(gòu)成貪污罪;如果該獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金歸非國(guó)有單位組織所有時(shí)，要具體分析。即只有當(dāng)行為人具有國(guó)家工作人員身份，并且利用職務(wù)上的便利，侵占該獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金，數(shù)額較大的，才能構(gòu)成貪污罪。
第三，要認(rèn)定非法占有獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金的行為人，是否具備國(guó)家工作人員身份。如果具備，那么該行為人就具有貪污罪的主體資格，如果不具有，該行為人即便實(shí)施了非法占有行為，也不具有貪污罪的主體資格。
第四，要認(rèn)定行為人在實(shí)施非法占有獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)金的行為時(shí)，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。否則，即使非法占有了，也不構(gòu)成貪污罪。
十三、保險(xiǎn)、郵政部門貪污罪的認(rèn)定
首先，本法第183條規(guī)定:保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本條、第383條的規(guī)定定罪處罰。因此，對(duì)騙取保險(xiǎn)金的行為人是否按照貪污罪處理，根據(jù)本條規(guī)定，關(guān)鍵是看行為人是否具有國(guó)家工作人員身份和依法從事公務(wù)的特性，以及行為是否是在利用職務(wù)之便的前提下實(shí)施的騙取保險(xiǎn)金的行為。如果是，就構(gòu)成貪污罪，否則構(gòu)成侵占罪。
其次，根據(jù)本法第271條和本條以及最高人民法院《關(guān)于郵政工作人員竊取匯款通知單偽造取款憑證的行為應(yīng)如何定罪問(wèn)題的答復(fù)》(1996年4月Z日)規(guī)定，對(duì)郵政人員利用職務(wù)上的便利，私扣自已保管、投遞中的匯款單，采取偽造取款證件的方法騙取匯款的行為，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。(
十四、公務(wù)活動(dòng)中接受禮物行為的認(rèn)定
中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于對(duì)黨和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在國(guó)內(nèi)外交往中收受禮品實(shí)行登記制度的規(guī)定》(1995年4月30日)規(guī)定:黨和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在國(guó)內(nèi)外交往中，不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈(zèng)，因各種原因未能拒收的禮品，必須登記上交。須登記的禮品，自收受禮品之日起一個(gè)月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表，并將登記表交所在機(jī)關(guān)指定的受禮登記的部門。()
十五、股份制企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定
所謂股份制企業(yè)，是指全部注冊(cè)資本由全體股東共同出資，并以股份形式投資開辦的企業(yè)。據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(l993年R月29日)、《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(l988年4月l3日)、《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(l979年7月1日)、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(l988年4月13日)和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》(l986年4月l2日)以及《中華人民共和國(guó)私營(yíng)企業(yè)暫行條例》(l988年6月3日)規(guī)定，股份制企業(yè)包括兩類:一是有限責(zé)任公司。即由兩個(gè)以上股東共同出資，股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。它又可分為:國(guó)有有限責(zé)任公司即國(guó)有獨(dú)資公司、非國(guó)有有限責(zé)任公司以及國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體同其他非國(guó)有經(jīng)濟(jì)組織，共同出資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司。其中，非國(guó)有有限責(zé)任公司又包括:勞動(dòng)群眾集體投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司、非國(guó)有企業(yè)之間共同投資創(chuàng)立的聯(lián)營(yíng)性質(zhì)的有限責(zé)任公司、外商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司和港澳臺(tái)商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司；二是股份有限公司。即全部注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成，并通過(guò)發(fā)行股票募集資本的企業(yè)法人。因此，股份制企業(yè)的資本，既可以具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性，也可以具有非國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性。所以說(shuō)，股份制企業(yè)屬于公司范疇。據(jù)本法第27l條規(guī)定，在股份制企業(yè)中存在貪污犯罪的可能。
認(rèn)定股份制企業(yè)中的貪污罪時(shí)，除應(yīng)掌握貪污罪構(gòu)成要件的特有屬性之外，還應(yīng)注意以下問(wèn)題:1、考察股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是否屬于國(guó)有財(cái)產(chǎn)或非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)范疇。據(jù)本法第271條第2款和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪的一個(gè)重要條件，就是實(shí)施了非法占有該企業(yè)中國(guó)有財(cái)產(chǎn)或非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)的行為。具體來(lái)說(shuō):
(1)純屬國(guó)家持股的股份制企業(yè)即國(guó)有獨(dú)資公司，其財(cái)產(chǎn)具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，可以成為貪污罪的客體。
(2)純屬個(gè)人或非國(guó)有公司、企業(yè)持股的股份制企業(yè)，其財(cái)產(chǎn)雖不具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但是，如果是國(guó)有單位委派到其中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，該公司的財(cái)產(chǎn)就能成為貪污罪的客體。
(3)混合股份制企業(yè)，其財(cái)產(chǎn)既包括國(guó)有資產(chǎn)股，也包括非國(guó)有資產(chǎn)股，并為股東共同所有。其中的國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或人民團(tuán)體，同樣也只能作為一個(gè)股東出現(xiàn)，與其他股東是平等的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。因此，該類企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)，一般雖不具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性，但作為非國(guó)有單位財(cái)產(chǎn)，如果是國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便非法侵占時(shí)，該財(cái)產(chǎn)也能成為貪污罪的客體。同時(shí)，對(duì)于下列情形的混合股份制企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)視為國(guó)有財(cái)產(chǎn):一是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體出資的實(shí)物二是國(guó)有公司、企業(yè)向國(guó)外市場(chǎng)發(fā)行股票、募集股本，與外方共同合資形成的股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn);三是外方的資本和實(shí)物折算股份，中方以配套資金和土地等生產(chǎn)資料和實(shí)物折算股份組成的股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。其中，中方所折算股份的所有權(quán)性質(zhì)必須具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性。
2、考察股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，是否具有國(guó)家工作人員身份，是否能夠成為貪污罪的主體。據(jù)本法第271條和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪，不僅實(shí)施了非法占有股份制企業(yè)中具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性的財(cái)產(chǎn)或非國(guó)有單位財(cái)產(chǎn)的行為，而且還必須具有擬定的國(guó)家工作人員身份，即該人員必須是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員或受國(guó)有公司、企業(yè)和其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)和其他單位中從事公務(wù)的人員。正確認(rèn)定股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，是否具有國(guó)家工作人員身份時(shí)，應(yīng)注意以下問(wèn)題:
(1)該人員是否是在股份制企業(yè)中，直接從事管理、經(jīng)營(yíng)公認(rèn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的人員。如果是，則具有貪污罪的主體資格;如果不是，一般不具有貪污罪的主體資格。
(2)該人員是否屬于接受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或受國(guó)有公司、企業(yè)和其他國(guó)有單位的委派，在股份制企業(yè)中負(fù)責(zé)管理、經(jīng)營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)或從事業(yè)務(wù)的人員。如果屬于，則具有貪污罪的主體資格;如果不屬于，則不具有貪污罪的主體資格。
因此，股份制企業(yè)的貪污罪主體范圍:一是國(guó)家工作人員，即在國(guó)有公司、企業(yè)直接從事經(jīng)營(yíng)、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員;二是受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派，在混合股股份制企業(yè)中從事企業(yè)財(cái)產(chǎn)管理、經(jīng)營(yíng)的人員或依法從事公務(wù)的人員。
(3)該人員在客觀上是否實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的行為。具體來(lái)說(shuō)，在國(guó)有公司、企業(yè)或國(guó)有單位中從事業(yè)務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該國(guó)有單位財(cái)物的行為；受國(guó)有公司、企業(yè)或其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該非國(guó)有單位財(cái)物的行為。因此，如果實(shí)施了，即構(gòu)成貪污罪;如果未實(shí)施，則不構(gòu)成貪污罪。綜上所述，對(duì)股份制企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的前提條件;對(duì)股份制企業(yè)人員身份的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的基礎(chǔ);對(duì)股份制企業(yè)中行為人客觀行為表現(xiàn)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的根本。
十六、區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限
侵吞、竊取、騙取是貪污罪的三種基本行為形態(tài)，這使貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪在行為形態(tài)上具有相似性。兩者的主要區(qū)別是:
(1)犯罪主體不同。前者是特殊主體，只有國(guó)家工作人員以及受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)的人員才能實(shí)施;而后者的主體是一般主體，任何有刑事責(zé)任能力的人都可以實(shí)施。
(2)犯罪客觀方面不同。前者是行為人利用本人職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物;后者則是單純以盜竊、騙取、侵占的方法非法占有公私財(cái)物，犯罪手段與行為人的職務(wù)、職權(quán)或地位及其便利條件無(wú)關(guān)。是否利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物，是區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)鍵。
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