[ 李國升 ]——(2006-11-27) / 已閱26269次
合同法給我?guī)砹藷⿶琅c思考
——在成長的迷霧中求索
李國升
內(nèi)容摘要：不學(xué)合同法尚好，學(xué)了合同法倒果真添了不少煩惱。太多的“盲點(diǎn)”①充斥我的大腦，給我?guī)砹藷⿶�，使我不得不進(jìn)行思考，探尋排憂解難的良方……何以解憂釋懷？唯有格物致知也。
關(guān)鍵詞： 合同 合同分類 合同訂立 合同效力：
一、引言：敢問路在何方
不學(xué)合同法尚好，學(xué)了合同法倒果真添了不少煩惱。太多的“盲點(diǎn)”充斥我的大腦，給我?guī)砹藷⿶�，使我不得不進(jìn)行思考，探尋排憂解難的良方……
二、合同：為伊消得人憔悴
魯迅先生有一句話“世上本沒有路，走的人多了也變成了路”，從這句話我得出了另一句話，“世上本沒有合同，用的人多了也變成了合同”。兩者的產(chǎn)生都離不開人的行為，但行為的性質(zhì)不同，前者是事實(shí)行為（不以意思表示決定法律效果），而后者卻是法律行為。當(dāng)然，法律行為是合同的一個法律特征，但不等于合同本身�！睹穹ㄍ▌t》第八十五條規(guī)定：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。而《中華人民共和國合同法》第二條則規(guī)定：本法所稱的合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。由此可見，合同無非是一種協(xié)議，而協(xié)議本身就是一種“合意”——就是協(xié)議雙方或多方對協(xié)議的主要條款意思表示一致。所以，不難發(fā)現(xiàn)，合同就是雙方或多方當(dāng)事人就合同的主要標(biāo)的達(dá)成意思表示一致的協(xié)議。不管是最普通的買賣行為，還是較前衛(wèi)的網(wǎng)絡(luò)交易行為，都是一種合同行為，都具有合同的法律特征。為伊消得人憔悴，驀然回首，不難發(fā)現(xiàn)合同就在你我左右，其實(shí)就是簡簡單單的一種民事協(xié)議。并且，你我都在時時經(jīng)歷、處處經(jīng)歷。因此，為了對合同多了解一點(diǎn)，甚至為合同消得人憔悴，只要愿意，那就痛并快樂著吧！
三、合同分類：山窮水復(fù)疑無路
“人不學(xué)，不知道”，但一學(xué)，卻難免跳三跳。以前總以為，知道合同概念就能一通百通萬事通，豈難料，合同之多難逍遙。中國的、外國的合同一大撂，著實(shí)叫人心驚膽跳。什么物權(quán)合同、債權(quán)合同，要式合同、不要式合同，主合同、從合同，有償合同、無償合同，無效合同、可撤銷合同、效力待定合同……都如潮水般涌來，充溢著大腦，著實(shí)令人懊惱�！安辉诔聊斜l(fā)，就在沉默中滅亡。”有時，煎熬比灌輸更好。思則變，變則通。經(jīng)一番比較之后，不難發(fā)現(xiàn)，這么多的合同種類只不過是合同的表現(xiàn)形式不同罷了，其實(shí)質(zhì)仍“萬變不離其宗”。說白了，全都是雙方或多方當(dāng)事人就合同的主要標(biāo)的達(dá)成意思表示一致的協(xié)議。當(dāng)然，要想對合同不再“云里霧里”總少不了對其進(jìn)行分類一番。事實(shí)上，以上的這些合同都是按不同的標(biāo)準(zhǔn)對合同進(jìn)行分類的結(jié)果。例如，拿要式合同和不要式合同來說吧，就是按合同的成立是否需要特定的形式進(jìn)行分類的結(jié)果。要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，而不要式合同是指法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同。但是，我們不禁要問：合同分類，其義究竟何在呢？筆者以為，合同分類其意義無非如下：（1）有利于合同立法的完善。合同科學(xué)的分類，可以找出一些成熟性的合同通過法律加以規(guī)范，同時可針對不同的合同特點(diǎn)為其確定特殊的規(guī)則。（2）有利于人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理合同糾紛中正確適用法律。因?yàn)椴煌暮贤�，有不同的特點(diǎn)，不同特點(diǎn)的合同又適用不同的法律規(guī)則。（3）有利于當(dāng)事人訂立和履行合同。在訂立合同時當(dāng)事人可根據(jù)不同類型的合同選擇適合自己業(yè)務(wù)種類的合同形式。不同的合同其法律要求不同，當(dāng)事人在履行合同時可根據(jù)不同合同的特點(diǎn)行使自己的權(quán)利和履行自己的義務(wù)。當(dāng)然，作為初學(xué)者，少不了“初生牛犢不怕虎”的輕狂。筆者以為，合同分類只是一種參考，山窮水復(fù)疑無路，柳暗花明仍須自個兒找。
四、合同訂立：總有云開霧散時
“合同成立惑難消，合同生效夜難熬。若能換來明月照，兩者不談也好�！笔胫�，事事難料（論題下來了），想跑也跑不掉。只好勉為其難，淺談一番。當(dāng)然，談合同成立是離不開合同訂立的。合同訂立是指締約主體為一定的意思表示并達(dá)成協(xié)議的狀態(tài)。它好比一條線，直線也好，曲線也罷，反正，都是點(diǎn)點(diǎn)相連而成，只是形狀不同，寓意不同罷了。而合同成立則好比是線上的一點(diǎn)，不是始點(diǎn)、中點(diǎn)，而是合同訂立之線上的終點(diǎn)。如果說合同訂立是合同從協(xié)商到成立的整個過程，那么合同成立就是“一錘定音”，宣告合同訂立結(jié)束的行為。其結(jié)果，就是合同當(dāng)事人經(jīng)過平等協(xié)商對合同的基本內(nèi)容達(dá)成一致意見。
法學(xué)，從某種意義上講，也是一門行為科學(xué)，合同法學(xué)也的例外。在筆者看來，合同成立就是當(dāng)事人理性選擇所做出的一種雙贏之舉。但是，法律更強(qiáng)調(diào)規(guī)范（相對經(jīng)濟(jì)行為而言），合同成立作為一種法律行為，其受限的條件自然要高的多。合同成立并不一定必然生效，只有合法成立的合同自成立起才具有法律效力，而違法的合同雖經(jīng)成立也不會發(fā)生法律效力。對此，人們難免會問：這到底為何？其實(shí)，解惑之鑰不在“同”而在于“異”。首先，兩者含義不同。合同成立是指當(dāng)事人雙方按照一定的方式就合同的主要條款達(dá)成了協(xié)議；而合同生效則是指依法成立的合同發(fā)生國家強(qiáng)制力保障的約束力。其次，兩者的構(gòu)成要件不同。合同成立的要件一般是當(dāng)事人雙方意思表示一致，就主要條款達(dá)成了協(xié)議，它是雙方當(dāng)事人之間的一種社會關(guān)系（可能變成法律關(guān)系）；而合同生效的要件必須符合主體適格、內(nèi)容適法、意思表示真實(shí)、形式合法等要求，是雙方當(dāng)事人與國家之間的一種法律關(guān)系。再次，兩者所處的階段不同。合同成立標(biāo)志著雙方當(dāng)事人通過要約、承諾等方式充分協(xié)商過程的終結(jié)，有人將此階段稱之為“探討階段”；而合同生效是繼“探討階段”之后，當(dāng)事人恪守合同，全面履行合同義務(wù)的階段。最后，合同成立的決定權(quán)基本上由當(dāng)事人享有；而合同生效的決定權(quán)則有國家獨(dú)攬。據(jù)此，筆者以為，已經(jīng)成立的合同，其前途是光明的，但道路不一定是平坦的。因?yàn)橹挥泻贤?dāng)事人個人意志與國家利益相統(tǒng)一的合同，換言之，只有符合法律規(guī)定的有效要件的合同，才能生效，才受國家法律的保護(hù)。
基于以上所述，筆者以為，合同成立更尊重合同當(dāng)事人的“意思自治”，而合同生效則更強(qiáng)調(diào)合同效力的法定性，兩者雖僅有二字之差，卻有天壤之別。
五、合同形式：一枝紅杏出墻來
總在想：合同形式（合同當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)和載體）是不是可有可無的？畢竟，在私法領(lǐng)域更強(qiáng)調(diào)“私法自治”，合同當(dāng)事人之間重意思而“輕形式”的確無可厚非。但是，細(xì)究一下，就會發(fā)現(xiàn)結(jié)論下的過早，大有草率之嫌。黑格爾先生早有言“存在就是合理的”，的確值得后人沉思。法律作為理性人（一切行為為個人利益最大化的人[1]）的行為規(guī)范，其更強(qiáng)調(diào)合法性與合理性。而合同作為一種法律行為，同樣注重合法與合理。從某種意義上說，現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是一種誠信經(jīng)濟(jì)，也是一種制度經(jīng)濟(jì)，更是一種法制經(jīng)濟(jì)。所以，合同形式作為一種法律規(guī)范，其并非可有可無，而是不可或缺的，尤其在我國市場經(jīng)濟(jì)尚未完善的今天，顯得尤為重要。這是因?yàn)楹贤问接绕涫欠ǘǖ暮贤问�，其更有利于�?guī)避交易風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)交易安全。與此同時，現(xiàn)代合同法大都兼顧交易安全和交易便捷等兩項(xiàng)價值，并且將要式合同的運(yùn)用范圍不斷的擴(kuò)展。在一些市場交易領(lǐng)域，經(jīng)過法律規(guī)制的要式合同，除去個別的不公正條款外，大大節(jié)省了交易相對方的交易成本②，極大地促進(jìn)了締約的迅速完成，更加符合交易安全和交易便捷。
基于以上所述，筆者以為，合同形式，不管是口頭形式、書面形式（如合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等形式），還是特殊的書面形式（如公證、鑒證、審批、登記等形式）或默示形式④，都是必不可少的。尤其在我國市場經(jīng)濟(jì)尚未完善的今天，市場交易雙方之間的信任僅僅只是一種低層次且有限（與血緣、地緣關(guān)系有關(guān)）的信任，與在完善和發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)條件下交易雙方之間所形成的高度信任（或普遍信任），仍有極大的差距[2]�；诖�，筆者認(rèn)為，法律規(guī)制下的合同形式更顯得尤為必要和重要。
六、合同效力：懂你
合同效力，也稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同所產(chǎn)生是法律約束力。其法律特征如下：（1）合同效力，僅僅存在于依法成立的合同或滿足法定生效要件的合同。對于不成立的合同，當(dāng)然談不上合同的法律效力；而對于不具備生效要件的合同，自然也不能產(chǎn)生合同的法律效力。所以，合同有效成立是產(chǎn)生合同法律效力的前提。（2）合同效力是《合同法》等法律所賦予合同的法律效力。合同本身是當(dāng)事人的一種約定，這種約定離開《合同法》等法律，并不能產(chǎn)生法律效力，合同之所以產(chǎn)生法律效力，是因?yàn)楫?dāng)事人之間的這種約定，符合法律的要求，受到法律是強(qiáng)制保護(hù)，因而產(chǎn)生一種相當(dāng)于法律的效力。（3）合同效力是一種法律的約束力。合同當(dāng)事人的各項(xiàng)涉約行為都受這種約束力的規(guī)制。[4]
至于合同效力的具體表現(xiàn)，愚以為，其主要表現(xiàn)如下：（1）合同依法成立后，雙方當(dāng)事人必須嚴(yán)格按照合同要求履行合同。（2）當(dāng)事人非經(jīng)協(xié)商或依法律規(guī)定，不得擅自變更或解除合同。（3）當(dāng)事人依法享有合同的各項(xiàng)權(quán)利，如給付請求權(quán)、抗辯權(quán)等。（4）當(dāng)事人的合同權(quán)利受法律保護(hù)，當(dāng)這種權(quán)利受到侵害時，權(quán)利人可請求法院給予保護(hù)。（5）當(dāng)事人一旦違約，就必須依法承擔(dān)違約責(zé)任。合同的上述效力，有學(xué)者稱之為“合同的對內(nèi)效力”（對合同當(dāng)事人的效力），筆者對此表示贊同。但是，根據(jù)合同的相對性原則，筆者不認(rèn)為合同具有“對外效力”（對第三人的效力），有的僅指合同債權(quán)不受任何第三人的侵害。
當(dāng)然，以上的這些膚淺認(rèn)識仍需深究——檢驗(yàn)——再認(rèn)識，何時懂你——合同效力，我想大約在頓悟后。
七、結(jié)語：路在腳下
何以解憂釋懷？ 綜上所述，筆者以為，唯有格物致知也③。
注釋：
①盲點(diǎn)，本文指模糊不清的地方或事物。
②交易成本，就是為了完成交易活動所必須付出的代價或成本。它主要包括搜尋或得到信息的成本、檢查和監(jiān)督交易過程的成本以及索賠的成本等。
③格物致知，本文指通達(dá)事理、學(xué)識淵博。
④默示形式,指合同當(dāng)事人通過實(shí)施某種行為或以不作為的沉默方式進(jìn)行意思表示。
參考文獻(xiàn)：
[1]梁小民.寓言中的經(jīng)濟(jì)學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社,2004.
[2]梁小民.經(jīng)濟(jì)學(xué)內(nèi)外[M].北京:中國社會科學(xué)出版社,2006.
[3]陳小君主編.合同法學(xué)[M].北京:高等教育出版社,2003.
[4]柴振國，何秉群等.合同法研究[M].北京:警管出版社,1999.
