[ 臧恩富 ]——(2006-6-21) / 已閱13010次
公司對外商務(wù)交易中的法律風(fēng)險防犯/臧恩富
遼寧壹品律師事務(wù)所律師 臧恩富
在市場經(jīng)濟環(huán)境中，公司對外商務(wù)交易主要是以訂立各種商務(wù)合同的方式實現(xiàn)各種商業(yè)的預(yù)期和目的。訂立合同本身就是一種法律行為，商場如戰(zhàn)場，商場中既存在各種利益的誘惑和競爭，也存在各種風(fēng)險和陷阱，如何從法律的角度防范潛在的經(jīng)營風(fēng)險，是每個成熟的商人應(yīng)考慮的問題。在法律職業(yè)專業(yè)人員的眼中，公司對外交易中存在與法律風(fēng)險相關(guān)的“三患”和“三利”。存在“三患”的公司，經(jīng)營中的法律風(fēng)險大，既使訴訟也處于被動地位。擁有“三利”的公司，法律風(fēng)險較小，既使面臨訴訟也能從容鎮(zhèn)定，甚至不戰(zhàn)而屈人之兵。
一、公司“三患”是指：
（一）、一患：合同不規(guī)范甚至無效或可撤銷，交易目的受阻
有的公司對外訂立的合同沒有按照有名合同的法律規(guī)范明確雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同名稱常常是以合同或協(xié)議通稱，而合同當事人則以甲方、乙方通稱，產(chǎn)生糾紛后關(guān)于合同的性質(zhì)和權(quán)利、義務(wù)難以找到明確對應(yīng)的準據(jù)法加以分析和衡量，甚至合同中的部分條款或主要條款與法律法規(guī)的強制性規(guī)定相抵觸。這樣當事人依合同條款所期待的交易利益并沒有有效的法律保障。
（二）、二患：陷入訴訟，長時間懸而未決
有的公司因合同不規(guī)范、證據(jù)不全導(dǎo)致在訴訟中處于被動地位，案件長時間懸而未決，消耗大量的金錢、時間和精力和打官司，可是案件的結(jié)果仍然處于不確定狀態(tài)。
（三）、三患：勝訴后無法執(zhí)行
有的公司作為原告雖然打贏了官司，但由于交易中沒有作好資信調(diào)查，訴前及訴中沒有作財產(chǎn)保全，拿到勝訴判決后卻無法執(zhí)行，空悲嘆。
二、公司“三利”是指：
（一）、訴前有備
有備無患，訴前有備是指公司沒有面臨訴訟時已經(jīng)事先按可能面臨的訴訟作好了法律風(fēng)險防范工作，從交易對象的資信調(diào)查、到合同的訂立，重要交易環(huán)節(jié)檔案證據(jù)材料的收集都作好了充分的準備。
（二）、訴中能勝訴
在公司已經(jīng)有訴前準備的基礎(chǔ)上，公司一旦實際進入訴訟，則聘請專業(yè)的高水平的律師代表公司應(yīng)訴，借助有效的專業(yè)法律服務(wù)資源爭取盡早實現(xiàn)訴訟目的。
（三）、訴后能執(zhí)行
因公司已作好了對方的資信調(diào)查、甚至已作了，財產(chǎn)保全，這樣一旦勝訴，判決就能得到執(zhí)行兌現(xiàn)。
三、如何避免和防范三患、形成和擁有“三利”之勢
法律是一種專業(yè)職業(yè)，希望每個人通過粗略地學(xué)習(xí)就能掌握法律的精髓并運用自如是不現(xiàn)實的，就好比不可能每個人都成為專業(yè)醫(yī)生一樣。所以公司防范潛在法律風(fēng)險的最佳有效的方法就是直接聘請專業(yè)的律師作為法律顧問。同時從事商務(wù)交易的人要有基本的法律意思。從律師的角度看，防范公司經(jīng)營中的法律風(fēng)險，做好以下五個方面的工作是至關(guān)重要的：
一、作好資信調(diào)查
作好資信調(diào)查是公司商務(wù)交易中首先應(yīng)當重視的問題，資信調(diào)查包括交易對象的調(diào)查，也包括交易標的的調(diào)查，例如公司信譽調(diào)查，集團公司與關(guān)聯(lián)公司的調(diào)查、不動產(chǎn)交易中對不動產(chǎn)本身的調(diào)查、公司并購中的盡職調(diào)查等，資信調(diào)查之所以重要，是因為它決定了商務(wù)交易中糾紛的解決效率和勝訴之后責(zé)任方有無償債能力。
二、確定交易主體
商務(wù)談判中參與談判的可能是一個集團公司，也可能是集團公司的子公司，代表公司談判的可能是公司的董事長，也可能是公司的總經(jīng)理，實際簽訂合同時可能加蓋相關(guān)公司的印章，也可能是公司經(jīng)辦人簽字。誰是合同的主體，是集團公司還是子公司或分公司或關(guān)聯(lián)公司，是公司行為還是公司法定代表人的個人行為，誰對合同負責(zé)，這些看似簡單的問題，在實際訴訟是往往糾纏不清。合同主體是指在合同上簽字蓋章并承擔(dān)合同中權(quán)利義務(wù)的當事人。合同具有相對性，沒有在合同上簽字或蓋章的人通常不享有合同中的權(quán)利和義務(wù)。所以簽訂合同時一定要區(qū)分談判主體與交易主體，在合同上簽字蓋章的當事人更為重要。在不訂立書面合同的交易中，如口頭合同，或以要約承諾的方式訂立的合同中，明確交易主體尤其重要，只有明確交易主體，才能確定義務(wù)的責(zé)任人。
三、理順法律關(guān)系，規(guī)范當事人的權(quán)利義務(wù)
我國是成文法國家，涉及到合同的法律、法規(guī)都以成文法的形式明確規(guī)定的，成文法的特點是立法按照有名合同（如買賣合同、租賃合同、承攬合同等）的法律特征規(guī)定了規(guī)范的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來調(diào)整當事人之間的法律關(guān)系。成文法要求：其一，當事人的約定不能與法律、法規(guī)的強制性規(guī)定相背，否則無效；其二，當事人有約定的從約定，沒有約定的從法定。也就是說，即使當事人沒有通過協(xié)商一致的方式將法定條款明確寫進雙方之間的合同，合同法及相關(guān)法律中的相關(guān)規(guī)定也對當事人有約束力。如何理順法律關(guān)系，將交易合同明確定位為有名合同或按有名合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確規(guī)定復(fù)合合同中當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是公司訂立合同之前就應(yīng)解決的問題。否則僅以“合作合同”等通稱合同，以“ 甲方、乙方”等通稱合同當事人，一旦產(chǎn)生糾紛，就很難確定準據(jù)法和合同的類型、性質(zhì)。
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