[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱17905次
股份公司設(shè)立的法律理論及律師實(shí)務(wù)
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
股份有限公司由于要向社會(huì)公眾發(fā)行股票，募集資金，關(guān)涉到社會(huì)公眾的利益，因此，無論從設(shè)立條件還是從設(shè)立方式或設(shè)立程序上說，股份有限公司的設(shè)立比有限責(zé)任公司的設(shè)立都更嚴(yán)格、更復(fù)雜。
一、股份有限公司的設(shè)立條件
根據(jù)公司法第七十七條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：“（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（六）有公司住所”。
（一）主體要件方面：是指股份公司的發(fā)起人必須符合法定資格，達(dá)到法定人數(shù)。為防止發(fā)起人在公司設(shè)立過程中徇私舞弊，損害其他認(rèn)股人和公眾的利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律對(duì)股份公司發(fā)起人的要求比較嚴(yán)格。
對(duì)于股份公司發(fā)起人的資格限制，一般來說，自然人和法人均可以作為股份公司的發(fā)起人，但自然人發(fā)起人必須具有完全行為能力，法人作為發(fā)起人，則應(yīng)是法律上不受特別限制的法人。除上述概括規(guī)定外，法律一般還會(huì)對(duì)股份公司發(fā)起人的國籍、住所等做出限制，根據(jù)我國新公司法第七十九條的規(guī)定，須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。法律之所以做出這一強(qiáng)制要求，一方面是因?yàn)樾枰欢〝?shù)量的發(fā)起人具體籌辦股份公司的創(chuàng)立活動(dòng)，并且股份公司的設(shè)立過程較為復(fù)雜，歷時(shí)可能會(huì)很長，發(fā)起人在中國境內(nèi)擁有住所，會(huì)比較便于公司的設(shè)立活動(dòng)；另一方面，相對(duì)于股份公司的其他股東而言，發(fā)起人在公司設(shè)立過程中或公司成立之后，均須依法承擔(dān)較重的法律責(zé)任，因此要求一定數(shù)量的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，有利于主管機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行管理，也利于防止發(fā)起人利用設(shè)立股份公司來損害廣大社會(huì)公眾的利益。
至于股份公司發(fā)起人的人數(shù)限制，我國新舊公司法的規(guī)定有一個(gè)變化過程。舊公司法只是籠統(tǒng)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。新公司法第七十九條則規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。由此可見，新法最明顯的變化是把設(shè)立股份公司的最低發(fā)起人數(shù)由五人下調(diào)至兩人，并且對(duì)發(fā)起人人數(shù)明確做出上限規(guī)定。新法的這一規(guī)定，減少了實(shí)踐中出現(xiàn)的為了硬性增加發(fā)起人，拉人來象征性持股的現(xiàn)象，使得股份公司的設(shè)立更為容易。此外，新法刪除了關(guān)于國有企業(yè)改建為股份有限公司的特別規(guī)定，體現(xiàn)了新法淡化所有制色彩，善待國有公司和民營公司的立法精神。
除了對(duì)公司發(fā)起人明確提出上述兩個(gè)方面的限制外，我國新公司法第八十條和第九十五條增加了發(fā)起人的責(zé)任規(guī)定。第八十條規(guī)定：“股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)”。新法要求發(fā)起人簽訂協(xié)議、明確各自的權(quán)利義務(wù)，主要是為了防止日后爭議或有利于解決爭議。除此之外，新法第九十五條區(qū)別各種不同情形進(jìn)一步明確了發(fā)起人應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任：“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（一）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任”。
（二）財(cái)產(chǎn)要件方面：股份公司財(cái)產(chǎn)方面的設(shè)立要件，就是法律對(duì)股東出資條件的規(guī)定。股份公司是典型的資合公司，公司的存在和對(duì)外的信用基礎(chǔ)首先取決于公司股本。因此，法律對(duì)股份公司的設(shè)立一般都規(guī)定了較高的最低限額，并且根據(jù)我國舊公司法嚴(yán)格的法定資本制的要求，股東的出資還必須一次到位。舊法的這一規(guī)定，使得股份公司的設(shè)立存在較高的門檻，損害了投資者利用股份公司投資創(chuàng)業(yè)的積極性。
新公司法對(duì)此做出了修正，新法第八十一條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定”。第八十四條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任”。第八十五條規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。從上述規(guī)定可以看出，新法不僅將股份有限公司注冊(cè)資本的最低數(shù)額由1000萬元修改為500萬元，而且增加規(guī)定了出資額的分期繳納制度，這一修改的目的在于降低股份有限公司設(shè)立的門檻，促進(jìn)公司上市，活躍市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
但應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)新公司法的規(guī)定，采用募集方式設(shè)立的股份公司不得采用分期繳納制度。這主要是因?yàn)�，采用公開募集方式設(shè)立股份公司的，由于涉及向社會(huì)公眾公開募集股份需要證券公司承銷（第88條）、需要簽訂代收股款協(xié)議（89條）等，如果允許認(rèn)股人分期繳納，會(huì)帶來操作上的巨大不便。采用定向募集方式設(shè)立股份公司的，情況可能會(huì)稍好一點(diǎn)，但卻也存在同樣的問題。因此新法規(guī)定，對(duì)采用募集方式設(shè)立公司的，一律不得實(shí)行分期繳納制度。
其實(shí)，股份公司與有限責(zé)任公司在資本制度上的重大調(diào)整有著類似的立法背景與主旨，即與我國轟轟烈烈的市場經(jīng)濟(jì)體制改革相適應(yīng)，并因應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，法律的修改應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)鼓勵(lì)投資交易，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和擴(kuò)大就業(yè)的精神。我國新公司法對(duì)公司資本制度的改革，正是在這一指導(dǎo)思想下實(shí)現(xiàn)的。另外，需要補(bǔ)充說明的是，國內(nèi)的外商投資企業(yè)一直適用的是可以分期繳納出資的規(guī)定，新法的這一修訂使外商投資企業(yè)不再享受“超國民待遇”，有利于內(nèi)資公司與外資公司的平等競爭，這對(duì)于強(qiáng)化投資者信心，迅速提高中國企業(yè)的國際競爭力，使之逐步適應(yīng)WTO規(guī)則的要求，融入世界經(jīng)濟(jì)大潮等都具有十分重要的意義。
在出資方式的規(guī)定上，根據(jù)新法第八十三條的規(guī)定，股份公司發(fā)起人的出資方式，適用新法第二十七條的規(guī)定。也就是說，在出資方式上，股份公司的規(guī)定與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同，關(guān)于新舊公司法在出資形式上的不同及其評(píng)析，請(qǐng)參考前文相關(guān)部分的論述。另外，股份公司也增加規(guī)定了發(fā)起人的出資填補(bǔ)責(zé)任，公司法第九十四條規(guī)定：“股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任”。通過同公司法第三十一條關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定相比，該條第一款規(guī)定的股東虛假出資時(shí)的補(bǔ)繳義務(wù)是有限責(zé)任公司所沒有要求的，這反映了立法者更加重視股份公司的資本充足，為保障交易安全，要求其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。但對(duì)于本條第二款規(guī)定的作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，法律一方面責(zé)令應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，另一方面又要求公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者個(gè)人認(rèn)為，法律的這一規(guī)定對(duì)于股份公司的發(fā)起人課以了較重的法律責(zé)任，容易引發(fā)爭議。因?yàn)橛捎谟邢薰臼菐в腥撕闲再|(zhì)的公司，股東人數(shù)較少，互相之間比較熟悉，所以對(duì)有限公司發(fā)起人做出這一規(guī)定可以理解，但新法把這一規(guī)定進(jìn)一步推行到了股份公司，則難免失之過苛。不過無論采用何種方式的出資，根據(jù)公司法第九十二條的規(guī)定，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。
（三）設(shè)立行為要件方面：主要是指發(fā)起人應(yīng)該按照公司法及相關(guān)法律法規(guī)的要求設(shè)立公司，保證在股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)、制訂公司章程、召開創(chuàng)立大會(huì)等方面完全符合公司法律的規(guī)定，這樣才能保證設(shè)立行為的合法有效，公司才能得以依法成立。在設(shè)立行為的要求方面，應(yīng)當(dāng)指出的是，新公司法進(jìn)一步明確了在發(fā)起設(shè)立的情況下，不用召開創(chuàng)立大會(huì)，在發(fā)起人繳納出資后，按照法律規(guī)定選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記即可；召開創(chuàng)立大會(huì)的規(guī)定，僅限于采用募集方式設(shè)立股份公司的這種情形。
（四）組織要件方面：主要是指公司應(yīng)當(dāng)有依法核準(zhǔn)使用的公司名稱，并建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份公司由于股權(quán)分散，股東人數(shù)眾多，管理起來十分不便，所以公司組織機(jī)構(gòu)的建立健全顯得更為重要。股份公司應(yīng)當(dāng)依法建立起股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，以更好地實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利的分權(quán)和制衡，全力維護(hù)廣大投資者的利益。
（五）住所要件方面：住所在公司法上的重要性在總則部分已有論述，此處不贅。同有限責(zé)任公司一樣，股份公司的設(shè)立條件也由原來的“有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件”，修改為“有公司住所”，對(duì)設(shè)立條件有所簡化。事實(shí)上，實(shí)踐中對(duì)這個(gè)生產(chǎn)經(jīng)營條件本來也很難界定。
最后應(yīng)當(dāng)指出的是，新公司法刪除了股份公司設(shè)立和發(fā)行新股時(shí)須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)的程序，放寬了對(duì)股份公司設(shè)立及募集股份的要求，體現(xiàn)了我國推進(jìn)政府職能轉(zhuǎn)變，完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的進(jìn)程。
二、股份有限公司的設(shè)立方式和不同設(shè)立方式的設(shè)立登記程序
根據(jù)公司法第七十八條的規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式”。所謂發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。所謂募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。原則上，股份有限公司的設(shè)立既可以采取發(fā)起方式，也可以采取募集方式。但由于股份公司的設(shè)立所需的注冊(cè)資本過高，所以一般說來，募集方式是目前各國較為普遍采用的方式。
股份有限公司的設(shè)立程序，是指公司成立所必須進(jìn)行的一系列包括認(rèn)繳資本、訂立章程、登記注冊(cè)等行為的過程。其程序比任何形式的公司設(shè)立程序都要復(fù)雜與嚴(yán)格。股份有限公司的設(shè)立程序，因設(shè)立方式不同而有別。募集設(shè)立方式與發(fā)起設(shè)立方式相比，更加復(fù)雜，多了向社會(huì)或特定對(duì)象公開招募股份的一些步驟，但其他方面基本相同，下面予以簡要介紹。
（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議是發(fā)起人之間以書面形式表達(dá)的共同設(shè)立公司、各自承擔(dān)一定設(shè)立義務(wù)的意思表示一致的行為，其僅規(guī)范發(fā)起階段發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容一般包括：發(fā)起人的基本情況和擬設(shè)立的公司的基本情況，如發(fā)起人及其法定代表人的姓名、住所、國籍、職務(wù)以及將要設(shè)立的公司的名稱、住所和經(jīng)營范圍等；公司的設(shè)立方式；資本總額及發(fā)行的股份總數(shù)、注冊(cè)資本、每一發(fā)起人認(rèn)購股份的數(shù)額；出資方式、期限、每股的金額等；發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)以及內(nèi)部的職責(zé)分工；協(xié)議生效、終止時(shí)間、所附條件、以及協(xié)議適用法律、糾紛解決辦法等。
發(fā)起人的行為對(duì)公司的設(shè)立至關(guān)重要，因此各國或地區(qū)的公司立法均對(duì)發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任做出了明確規(guī)定。發(fā)起人的義務(wù)主要有：負(fù)責(zé)擬訂公司章程，在募集設(shè)立時(shí)，將所訂章程提交創(chuàng)立大會(huì)通過；負(fù)責(zé)辦理設(shè)立公司的審批手續(xù)；依公司法規(guī)定認(rèn)購其應(yīng)認(rèn)購的股份并按法律規(guī)定期限繳納股款；在募集設(shè)立時(shí)，負(fù)責(zé)辦理募股手續(xù)，制作招股說明書及認(rèn)股書等股份發(fā)行事務(wù)；選舉公司的組織機(jī)構(gòu)等。發(fā)起人的責(zé)任集中體現(xiàn)在新公司法第九十五條的規(guī)定中，除此之外發(fā)起人還負(fù)有出資填補(bǔ)責(zé)任、不得抽回股本的責(zé)任等。
（二）制定公司章程。公司章程是公司設(shè)立的必備文件，由公司的發(fā)起人制定，并經(jīng)全體發(fā)起人簽名、蓋章，股份公司章程應(yīng)當(dāng)按照公司法第八十二條規(guī)定，載明法律規(guī)定的必要事項(xiàng)，當(dāng)然也可以載明股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
股份公司章程的制定因兩種設(shè)立方式的不同而有很大差別。發(fā)起設(shè)立的情況下，公司發(fā)起人一般較少，發(fā)起人之間經(jīng)過充分協(xié)商不難達(dá)成共識(shí)，因此公司章程由全體發(fā)起人共同制定，是全體發(fā)起人共同意志的反映。如果發(fā)起人經(jīng)協(xié)商而不能達(dá)成共識(shí)，則不同意公司章程內(nèi)容的人可以退出公司的設(shè)立活動(dòng)。但在募集設(shè)立的情況下，公司章程只能先由發(fā)起人在充分協(xié)商一致的基礎(chǔ)上共同制定，然后在募集的股款繳足后舉行的公司創(chuàng)立大會(huì)上，經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，才能最終形成對(duì)全體股東有約束力的章程。因此，募集設(shè)立中制定的章程雖然體現(xiàn)了全體發(fā)起人的意志，但在創(chuàng)立大會(huì)上對(duì)公司章程投反對(duì)票或者棄權(quán)票的少數(shù)認(rèn)股人只能服從其他多數(shù)人的意志。
（三）申請(qǐng)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第十七條、第十八條、第十九條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。關(guān)于公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度的詳細(xì)論述，請(qǐng)參見總則部分的相關(guān)章節(jié)。
（四）認(rèn)購股份。股份公司的兩種設(shè)立方式在這一設(shè)立程序上表現(xiàn)出最大的差異，募集設(shè)立方式由于要向社會(huì)公眾或者特定對(duì)象發(fā)行股份而要求更為復(fù)雜和嚴(yán)格的程序。
1、發(fā)起設(shè)立方式下的股份認(rèn)購程序。
以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以書面形式認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份。即在確定了股份公司的資本及總股本數(shù)，每一股份的金額后，各發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以書面形式許諾自己將要認(rèn)購的股份數(shù)，并且各發(fā)起人所認(rèn)購的股份總額及股款總額等于公司要發(fā)行的總股份及總資本額。否則，發(fā)起設(shè)立的形式不能成立。
但是根據(jù)新公司法第八十一條的規(guī)定，采取發(fā)起方式設(shè)立股份公司時(shí)，股款可以不再一次繳納，公司全體發(fā)起人的首次出資額只要不低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分可以由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
2、募集設(shè)立方式下的股份認(rèn)購程序。
以募集方式設(shè)立股份有限公司時(shí)，為了保護(hù)廣大投資者的利益，督促發(fā)起人積極參與經(jīng)營管理公司，法律一般都要求發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分。根據(jù)我國公司法第八十五條的規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
發(fā)起人認(rèn)購部分股份后，剩余部分可以向社會(huì)或者特定對(duì)象公開募集，由于公開募集股份涉及到廣大社會(huì)公眾的利益，因此法律對(duì)此做出了嚴(yán)格的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)指出的是，由于這次《公司法》與《證券法》是同時(shí)修改的，理順了二者的調(diào)整范圍，因此舊公司法第八十四條、八十五條和八十六條的規(guī)定，原本屬于證券發(fā)行的內(nèi)容，所以新公司法將其刪除，而直接交由證券法進(jìn)行規(guī)定，從而體現(xiàn)了兩部法律之間的和諧和銜接。根據(jù)這兩部法律的有關(guān)規(guī)定，公開募集股份一般要經(jīng)過下列程序：
首先，要經(jīng)過國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)， 任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。根據(jù)《證券法》第十二條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請(qǐng)和下列文件：（一）公司章程；（二）發(fā)起人協(xié)議;；（三）發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明；（四）招股說明書；（五）代收股款銀行的名稱及地址；（六）承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的, 還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。國務(wù)院證券管理部門對(duì)發(fā)起人遞交和報(bào)送的文件進(jìn)行審查，對(duì)符合法定條件的募股申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)；對(duì)不符合法定條件的募股申請(qǐng)，不予批準(zhǔn)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對(duì)已做出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。
其次，公開有關(guān)信息。為了保證廣大投資者的知情權(quán)，使其能夠在信息公開、信息真實(shí)的基礎(chǔ)上做出合理的決策，法律要求發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份時(shí)，必須公開有關(guān)信息。公開信息的形式是以公告招股說明書的方式進(jìn)行的。根據(jù)公司法第八十七條的規(guī)定，招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，并載明下列事項(xiàng)：（一）發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；（二）每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；（三）無記名股票的發(fā)行總數(shù)；（四）募集資金的用途；（五）認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；（六）本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說明。除公告招股說明書外，根據(jù)公司法第八十三條的規(guī)定，發(fā)起人還應(yīng)當(dāng)制作認(rèn)股書。認(rèn)股書上應(yīng)當(dāng)載明招股說明書規(guī)定的內(nèi)容，并由認(rèn)股人填寫認(rèn)購股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認(rèn)股人一旦填寫了認(rèn)股書，就應(yīng)當(dāng)按照所認(rèn)購股數(shù)繳納股款，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
再次，由證券公司承銷，并同銀行簽訂代收股款協(xié)議。公司法第八十八條規(guī)定：“發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議”。第八十九條規(guī)定：“發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)”。
最后，報(bào)國務(wù)院證券管理部門備案。公司登記成立后，應(yīng)當(dāng)將募集了多少股份、如何募集等情況報(bào)國務(wù)院證券管理部門備案。修訂后的《證券法》第三十六條規(guī)定：“公開發(fā)行股票, 代銷、包銷期限屆滿, 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案”。
3、繳納股款。發(fā)起人、社會(huì)公眾及特定對(duì)象認(rèn)購股份以后，應(yīng)當(dāng)依法繳納自己所認(rèn)購的全部股款。根據(jù)公司法第九十條的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
（五）建立公司機(jī)構(gòu)和申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。我國公司法針對(duì)股份公司兩種不同的設(shè)立方式規(guī)定了不同的設(shè)立登記程序。
1、以發(fā)起方式設(shè)立股份公司的
在發(fā)起設(shè)立方式下，發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送設(shè)立公司有關(guān)文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。一般說來，認(rèn)足及繳納了全部股款的發(fā)起人召集會(huì)議，選舉公司董事和監(jiān)事時(shí)，往往要得到超過股份總數(shù)半數(shù)以上的股份代表發(fā)起人的同意。然后由這些依法選任的董事和監(jiān)事，組成公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，形成公司組織的基本框架。
2、以募集方式設(shè)立股份公司的
根據(jù)公司法第九十條的規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在繳足股款、驗(yàn)資證明出具之后的三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)是在發(fā)行股份的股款繳足后指定的時(shí)間內(nèi)召開的，由發(fā)起人主持，全體認(rèn)股人參加的大會(huì)，討論設(shè)立公司的重大事項(xiàng)及公司組織機(jī)構(gòu)的建立。凡是認(rèn)購發(fā)行的股份并繳足了股款的人，都有權(quán)參與創(chuàng)立大會(huì)，行駛決策權(quán)，表達(dá)自己的意思。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開十五日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認(rèn)股人出席，方可舉行。
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