[ 王政 ]——(2006-3-17) / 已閱20007次
淺議《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用
（優(yōu)仕聯(lián)律師事務(wù)所 王政 律師）
作為公司設(shè)立時，必須向公司登記機關(guān)提交的法律文件之一，《公司章程》具有明確的法定地位和作用。我國《公司法》第十一條明確規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力”�？梢�，除了《公司法》本身之外，依法制定的《公司章程》就成為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則的最重要法律文件。正是考慮到《公司章程》具有如此重要的法律地位和作用，筆者才希望對有關(guān)《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用問題做些簡要分析探討，籍此呼吁和強化公司的投資者、經(jīng)營者或管理者們對《公司章程》的制定和遵守應(yīng)給予更多的關(guān)注。
一、關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)
關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)，目前比較流行的主要有三種學(xué)說，即“契約說”（或稱“合同說”）、“自治法說”、“憲章說”。下面就對這三種學(xué)說分別展開敘述和分析：
（一）公司章程契約說。該說認為，公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立和管理公司的權(quán)利義務(wù)達成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)。公司章程契約說由英美法系的大部分學(xué)者所主張，其最初來源于經(jīng)濟學(xué)家提出的有關(guān)“合同”公司的理論。該理論把公司看作是一種體現(xiàn)著個人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機制，公司由此本質(zhì)上是合同性的。而公司章程是由公司設(shè)立相關(guān)者通過面對面的談判逐一達成的，如有限責(zé)任公司章程訂立；對股份有限公司而言，公司章程是一個相當(dāng)于具備格式條款的合同，想加入公司股東行列的當(dāng)事人只有在“接受”與“不接受”之間做出承諾。
契約說抓住了大多數(shù)公司章程中所體現(xiàn)的“意思自治”、“合意”等“合同法”的一些基本理念。但是該說不足之處是：1、不能體現(xiàn)“合同法”中“一方權(quán)利即是另一方義務(wù)”的“權(quán)利義務(wù)對應(yīng)性”原理；2、不能充分體現(xiàn)合同具有“相對性”（即合同只在訂約的當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力）的基本原理，公司章程約束的主體不限于章程的制定者或簽署者，它約束的主體包括公司本身、公司股東和公司的管理者等；3、無法解釋一人公司或獨資公司的公司章程欠缺“合意”的事實。
（二）公司章程自治法說。該說認為，公司章程是公司股東為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則而訂立的書面法律文件，是公司股東為了經(jīng)營和管理公司而給自己制定的法律。公司章程自治法說由大陸法系的大部分法律學(xué)者所主張，其來源與大陸法系的“契約自定法”觀念直接相關(guān)，即“當(dāng)事人依法訂立的協(xié)議在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相當(dāng)于法律的效力”的觀念。該種理論實際上是“公司章程契約說”的自動延伸，但又彌補了契約說的一些不足和缺陷。但是該說不足之處是：1、將公司章程直接稱呼為“法”，混淆了法須特定國家機關(guān)經(jīng)過特定程序才能制定的應(yīng)有之意；2、在邏輯關(guān)系上存在將法律認可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊��；3、不能準(zhǔn)確體現(xiàn)公司章程法律性質(zhì)的一些特殊性，如必須符合一定的法定文件形式、股東可隨時根據(jù)需要對其進行修改變動等。
（三）公司章程憲章說。該說認為，公司章程實際上是公司的設(shè)立者為實現(xiàn)公司設(shè)立的目的而為公司的內(nèi)部組織和管理活動所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。公司章程憲章說實際上是借鑒國家治理行為中“民主憲政”理論的一種類比性的說法。該說將公司類比成一個國家，將公司內(nèi)部的管理組織部門或結(jié)構(gòu)設(shè)置比喻成國家不同的機關(guān)或職能部門，將保障公司正常運行的制度比喻成國家的法律。這樣，公司章程的地位對公司而言就相當(dāng)于憲法對于一個國家，公司章程對公司的作用就相當(dāng)于憲法對于一個國家的作用。該說雖然采用比喻的形式，但也確實抓住了公司章程的一些本質(zhì)特征，相較前兩說有其獨特的優(yōu)越性和說服力。但該說不足之處是：1、采用類比的方式給公司章程進行定性，沒有從公司法理論角度對公司章程進行定性分析；2、設(shè)立和經(jīng)營一個公司無法等同于成立和治理一個國家，該說無法說明公司法與公司章程之間的法律關(guān)系；3、此說仍舊沒有跳出公司章程即為法的范疇，似與公司章程自治法說較為接近。
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，除了上述三說外，還有共同行為說、單獨行為說等觀點，在此就不一一展開論述了�？磥�，對公司章程如何定性也真有些“橫看成嶺側(cè)成峰”的味道，以上各說各有所長，也各有所失。公司章程就是公司章程，因為通過其他的法律語言無法準(zhǔn)確地描述其法律性質(zhì)。從其存在的目的和表現(xiàn)形式看，它具有以下幾個方面的特征：1、公司章程首先反映或體現(xiàn)的是公司股東的意志，是實現(xiàn)公司股東權(quán)益的最直接保障。2、公司章程必須具備法定的書面形式要件，在公司設(shè)立或變更時必須向有關(guān)政府部門進行公示登記，以便國家和社會對公司組織或行為進行監(jiān)督管理。3、制定公司章程的目的是為了規(guī)范公司的內(nèi)部組織和經(jīng)營行為，是實現(xiàn)公司法人治理的操作規(guī)程。4、公司章程的部分內(nèi)容是國家公司法強行要求規(guī)定的內(nèi)容，部分內(nèi)容是公司股東或管理機構(gòu)根據(jù)公司的實際情況自行制定的，它是國家公司法律制度的具體落實和補充。綜合起來講，公司章程就是“體現(xiàn)公司股東意志，在公司設(shè)立或變更時必須進行公示性登記，且旨在實現(xiàn)公司法人治理的一項具有法律上意義的規(guī)范性文件，同時也是國家通過立法形式所頒行的公司法律制度的具體落實和補充性法律文件。
二、關(guān)于《公司章程》的法律地位
我國《公司法》第二十條規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”；第一百四十八條規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)”。通過以上規(guī)定，我們可以直接認識到《公司章程》在公司運營和國家管理中具有怎樣重要的法律地位，即我國《公司法》已經(jīng)將公司章程擺到了與國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)幾乎同等重要的位置。
《公司章程》既然如此重要，那么它到底都規(guī)定些什么內(nèi)容呢？對有限責(zé)任公司章程而言，《公司法》第二十五條要求載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。另股東還應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對股份有限公司章程而言，《公司法》第八十二條要求載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（六）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項�？梢姡采婕暗焦驹O(shè)立、股權(quán)、組織結(jié)構(gòu)、運營行為、變更終止、其他重要制度等所有重大事項，公司股東或發(fā)起人都可將其寫入《公司章程》。
另外，依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，《公司章程》內(nèi)容除了《公司法》要求的強制性條款外，還包括大量的任意性規(guī)定。對《公司章程》任意性規(guī)定內(nèi)容，除非與國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)規(guī)定內(nèi)容相沖突，法律都認可其對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人具有強制性約束力。如《公司法》第二十二條第二款規(guī)定“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”。需要說明的是：違反《公司章程》的行為不必然屬于無效的法律行為，除非同時還違反國家法律或行政法規(guī)，否則只能屬于可撤銷的法律行為，必須通過司法程序進行撤銷后才屬無效。這正是《公司法》關(guān)于公司章程規(guī)定意義之所在，也是我們不能把公司章程地位等同于法律或法規(guī)自身的原因。這也或許是部分學(xué)者認為《公司章程》具有“契約”或公司“自治法”的屬性的部分原因吧。
三、關(guān)于《公司章程》的作用
《公司法》關(guān)于公司章程的基本要求和公司章程中所實際包含的具體內(nèi)容是《公司章程》發(fā)揮作用的真實反映；另外，關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)或地位也是通過它所能發(fā)揮的具體作用來體現(xiàn)的。對《公司章程》而言，不僅發(fā)揮與國家公司法或相關(guān)行政法規(guī)目標(biāo)一致的作用，而且還發(fā)揮著公司法或相關(guān)行政法規(guī)不可替代的作用。通過上述對《公司章程》的法律性質(zhì)和地位分析，我們至少可以發(fā)現(xiàn)《公司章程》能夠發(fā)揮如下作用：
（一）落實《公司法》關(guān)于公司組織、公司行為準(zhǔn)則或其他法律事項的基本要求。毋庸質(zhì)疑，公司屬于商法人，是市場經(jīng)濟活動中最重要的一類主體。然而現(xiàn)實中，幾乎每個公司都有自己的特殊性，對公司具體的組織或行為規(guī)范，《公司法》除了原則性的基本要求規(guī)定外，不可能對具體公司的組織和行為作出規(guī)定，而只能通過具體公司的《公司章程》來規(guī)定，即必須通過《公司章程》來落實《公司法》相關(guān)規(guī)定之內(nèi)容。
（二）彌補《公司法》規(guī)定之不足，實現(xiàn)具體公司制度的創(chuàng)新要求。關(guān)于《公司章程》，《公司法》除了要求基本的強制性條款內(nèi)容外，還賦予其大量的任意性條款規(guī)定內(nèi)容。也就是說，凡是公司法或其他法律法規(guī)沒有作出具體規(guī)定或沒有作出禁止性規(guī)定的內(nèi)容，《公司章程》都可以進行規(guī)定，如關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)中關(guān)于公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置、董事長和副董事長產(chǎn)生辦法、董事任期、董事會或監(jiān)事會的議事方式和表決程序、總經(jīng)理的職權(quán)、股東的表決權(quán)等事項規(guī)定，關(guān)于公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、從業(yè)經(jīng)營等事項規(guī)定�！豆菊鲁獭分袑Υ朔矫鎯�(nèi)容之具體規(guī)定，不僅彌補了《公司法》規(guī)定之不足，而且能夠?qū)崿F(xiàn)公司制度之創(chuàng)新要求，為現(xiàn)代化企業(yè)制度的建立創(chuàng)設(shè)綱要。
（三）能夠平衡與公司相關(guān)的各方主體利益，實現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。公司作為市場經(jīng)濟條件下的存在物，其存在必然涉及公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國家和社會公眾等各方群體的利益。盡管《公司章程》是由公司股東或設(shè)立者制定的，其所反映的主要是公司股東的意志，體現(xiàn)公司經(jīng)營為公司股東謀取收益的現(xiàn)實需求，但正如國家法制相對于國家治理一樣，《公司章程》內(nèi)容必須平衡公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國家（指公司必須合法經(jīng)營、接受政府監(jiān)管）和社會公眾（指公司必須維護消費者利益，承擔(dān)保護環(huán)境、安置就業(yè)等社會責(zé)任）等各方群體的利益，實現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。對違反國家法律或行政法規(guī)之強制規(guī)定的《公司章程》內(nèi)容，法律自然不會準(zhǔn)許或保護。
最后陳述：作為法律工作者，我們在處理一些與公司相關(guān)聯(lián)的實務(wù)中，發(fā)現(xiàn)國內(nèi)的公司或企業(yè)對《公司章程》重視程度普遍不高，有的公司投資者或管理者甚至從沒有閱讀過《公司章程》，完全將它看成是可有可無的擺設(shè)；而相反，外資企業(yè)或境外的公司一般都對《公司章程》給予了很高的重視。這或許是不同的歷史發(fā)展脈絡(luò)留給人們關(guān)于法制的不同慣性思維在起作用吧！不過，既然我國《公司法》已經(jīng)賦予了《公司章程》特殊的法律地位，我們還是期待著越來越多的投資者、企業(yè)家、職業(yè)經(jīng)理人或相關(guān)法律工作者能夠充分認識到《公司章程》的重要性，真正讓《公司章程》發(fā)揮出它應(yīng)有的作用。
2006年3月16日
