[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱13649次
企業(yè)并購的主要法律問題——涉及國企的并購中的職工權(quán)益保護問題
作者簡介：唐清林，北京律師，人民大學法學碩士，擅長企業(yè)并購律師業(yè)務，并對該業(yè)務領域的理論研究感興趣，曾編寫《企業(yè)并購法律實務》（副主編，群眾出版社出版），本文為該書部分章節(jié)內(nèi)容的摘要。
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一、問題的由來
在計劃經(jīng)濟時代，國有企業(yè)的一個重大任務是解決城市人口的就業(yè)問題，因此對企業(yè)效率的追求放在其次，這使得中國的國有企業(yè)存在人員過多、效率低下的弊病。而在市場經(jīng)濟時代，企業(yè)經(jīng)營效率重新得到重視，減員增效成為企業(yè)并購過程中的經(jīng)常做法。當前，在涉及國有企業(yè)的并購改制中經(jīng)常發(fā)生損害職工權(quán)益的事情，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：只與在崗職工重新簽訂勞動合同，而不與休假、病退、帶資上學、停薪留職的職工重新簽訂勞動合同；強行解除與職工的勞動關(guān)系；職工安置方案不透明，不公正；不與職工簽訂勞動合同；不向職工出具解除勞動合同證明；不予移交職工檔案；不為職工辦理社會保險手續(xù)等等。越來越多的案例表明，在涉及國有企業(yè)的并購中的職工權(quán)益保護問題，是并購成敗的關(guān)鍵因素，直接關(guān)系到社會發(fā)展和穩(wěn)定大局。
二、問題的解決
2003年12月15日國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》就國企改制中的維護職工權(quán)益問題做出特別規(guī)定：“國有企業(yè)改制方案和國有控股企業(yè)改制為非國有的企業(yè)的方案，必須提交企業(yè)職工代表大會或職工大會審議，充分聽取職工意見。其中，職工安置方案需經(jīng)企業(yè)職工代表大會或職工大會審議通過后方可實施改制。改制為非國有的企業(yè)，要按照有關(guān)政策處理好改制企業(yè)與職工的勞動關(guān)系。改制企業(yè)拖欠職工的工資、醫(yī)療費和挪用的職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社會保險費等要按有關(guān)規(guī)定予以解決。改制后的企業(yè)要按照有關(guān)規(guī)定按時足額交納社會保險費，及時為職工接續(xù)養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育等各項社會保險關(guān)系�！边@是我們解決國企改制過程中的職工權(quán)益保護問題的指導文件，為我們解決上述問題指出了方向。
1．尊重既有的勞動合同，同時具有靈活性
企業(yè)并購經(jīng)常發(fā)生勞動合同爭議，主要原因是并購雙方擅自終止原企業(yè)職工的勞動合同，缺乏妥善的職工安置方案，把職工大量推向社會。這種情況在國有企業(yè)改制過程中比較常見。因此，我們必須在企業(yè)改制中尊重既有的勞動合同，穩(wěn)定既有的勞動關(guān)系。企業(yè)不得借改制大量解除或終止勞動關(guān)系。
1989年國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第9條規(guī)定：“在當前社會保險制度還不健全的條件下，被兼并企業(yè)的職工，包括固定工、合同工和離退休職工，原則上由兼并企業(yè)接收，在確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格時要考慮這一因素。同時，要積極創(chuàng)造條件，推進社會保險制度的配套改革，逐步過渡到由社會吸收、消化�！�
1989年國家體改委、財政部和國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的《關(guān)于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》第15條規(guī)定：“被出售企業(yè)在職職工的安置，要實行雙向選擇的原則。職工或走或留應在成交過程中達成協(xié)議。未被購買方錄用及自愿離職的職工3個月內(nèi)的工資和其它福利待遇不變，由購買方負責，所需費用支出可在確定價格時考慮這一因素。未被錄用的職工，商請當?shù)貏趧硬块T幫助安排�！�
1995年勞動部發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第13條規(guī)定：“用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并的用人單位可依據(jù)其實際情況與原用人單位的勞動者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更原勞動合同�！�
1999年國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行發(fā)布的《關(guān)于出售國有小型企業(yè)若干問題意見的通知》第9條規(guī)定：“出售企業(yè)的全部職工原則上由購買者負責妥善安置，并負責參加各項社會保險。對原來未參加基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險等社會保險的企業(yè)，按當?shù)卣嘘P(guān)規(guī)定，由購買者與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)落實參加基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險等社會保險的有關(guān)事宜。對出售后愿意繼續(xù)留在該企業(yè)工作的職工，購買者應與其重新簽訂勞動合同，明確職工與購買者的勞動關(guān)系，按照《中華人民共和國勞動法》的規(guī)定，履行應盡義務。勞動合同期限一般應不短于職工與出售企業(yè)原簽訂勞動合同的期限。不愿留在該企業(yè)工作的職工，可自謀職業(yè)。自謀職業(yè)的職工，應與企業(yè)解除勞動關(guān)系，可按當?shù)卣?guī)定領取安置費，并可按照當?shù)卣?guī)定繼續(xù)參加社會保險。任何部門和單位不得在企業(yè)出售中終止職工社會保險關(guān)系。不得借出售企業(yè)之機，違反國家有關(guān)規(guī)定對職工“買斷工齡”或為職工辦理提前退休，把職工推向社會�！�
從以上行政法規(guī)我們可以看出，國家對于國有企業(yè)整體或部分并購過程中被并購企業(yè)的職工，原則上都要求并購方整體接受。這是因為我國的就業(yè)壓力相當大，我們不能以犧牲職工利益作為經(jīng)濟發(fā)展的代價，所以在職工利益的保護和企業(yè)利益的保護中側(cè)重前者。但是，上述法規(guī)也具有很大的靈活性，給予并購雙方自由協(xié)商的權(quán)利和空間。這是因為在并購實踐中，并購方出于提高生產(chǎn)效率和管理的方便，一般不愿意整體接受被并購企業(yè)的職工，而是裁撤冗員。如果一律規(guī)定并購方必須整體接收被并購方職工，則會增加并購成本，導致并購的失敗�？傊覀兪紫纫鹬丶扔械膭趧雍贤蛣趧雨P(guān)系，將職工利益放在首位，同時具體問題具體分析，爭取找到最佳的解決方案。
2．妥善制定職工安置方案
雖然國家的政策是既有的勞動合同與勞動關(guān)系優(yōu)先，但是企業(yè)并購一般都會使被并購企業(yè)的部分職工下崗分流。能否妥善解決下崗分流的職工的安置問題關(guān)系到整個企業(yè)并購的成敗。下崗分流職工的妥善安置需要從以下幾個方面努力：（1）政府要進一步完善社會保險機制。在計劃經(jīng)濟時代，一個國有企業(yè)就相當于一個小社會，企業(yè)職工的生老病死全部由企業(yè)負責，企業(yè)承擔了本應該由政府承擔的社會責任。國有企業(yè)改革的一個重要目標就是讓政府承擔企業(yè)曾經(jīng)承擔的社會職能，讓企業(yè)專注于自身的發(fā)展和社會財富的創(chuàng)造。因此，要實現(xiàn)職工的妥善安置必須有完善的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險；（2）政府要制定有效的再就業(yè)政策和創(chuàng)業(yè)政策。在企業(yè)并購中下崗分流的職工大部分還是要通過再就業(yè)實現(xiàn)安置，而提供就業(yè)機會和渠道正是政府的責任；（3）企業(yè)要有專門班子制定職工安置方案。制定方案時必須全面考慮，使方案全面而無遺漏，要切合實際、便于操作、能夠落實，切忌表面文章。要向職工作大量的宣傳工作，同時做制定方案時要注意聽取各方面意見，尤其要聽取企業(yè)職工的意見，要把方案制定的依據(jù)、程序、可行性以及可能遇到的問題如實交給企業(yè)職工，征求他們的意見。需要經(jīng)過上級主管部門批準的方案，要按程序報批。要杜絕在方案不成熟時強行付諸實施；（4）如果并購使勞動合同訂立時依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，原勞動合同無法履行的，企業(yè)可解除勞動合同，但應對職工予以經(jīng)濟補償。企業(yè)對相關(guān)職工的經(jīng)濟補償要及時到位，不能任意拖欠和減免�？傊谏婕皣衅髽I(yè)的并購中的下崗分流職工的妥善安置，既需要企業(yè)的努力，更需要政府在社會保險、再就業(yè)和創(chuàng)業(yè)方面的政策配套。
3．遵循法定程序
程序公正才能保證職工實體權(quán)利真正實現(xiàn)。針對國有企業(yè)改制，國家發(fā)布了一系列的政策法規(guī)。這些政策法規(guī)都對國有企業(yè)改制的程序性問題作出明確規(guī)定，主要包括以下內(nèi)容：（1）企業(yè)改制及改制方案須經(jīng)職工代表大會討論通過。職代會代表的產(chǎn)生、程序以及表決生效的條件都必須依照法律的有關(guān)規(guī)定；（2）裁減人員以及安置方案必須依照《勞動法》、《企業(yè)經(jīng)濟性裁員規(guī)定》的程序進行；勞動關(guān)系的解除、終止，必須向職工出具解除合同證明書，為職工的再就業(yè)和領取失業(yè)救濟金提供條件；被解除或終止勞動關(guān)系的職工經(jīng)濟補償金須一次發(fā)放或經(jīng)與職工協(xié)商一致分期支付；對于續(xù)轉(zhuǎn)的勞動關(guān)系，應在平等自愿、協(xié)商一致的基礎上簽訂勞動合同，不得故意不簽勞動合同而形成事實勞動關(guān)系；（3）履行公示程序。對于企業(yè)改制所涉產(chǎn)權(quán)的重大變更、企業(yè)經(jīng)營方向、法人治理結(jié)構(gòu)、勞動報酬、社會保險費的清欠或繳納、離退休職工的相關(guān)待遇、裁員及安置方案等，都必須進行公示，廣泛聽取意見，保障職工的知情權(quán)。
4．清償員工債權(quán)
員工債權(quán)主要包括公司拖欠職工工資和勞動保險費用、福利費及內(nèi)部集資款等。這部分債務應由并購方繼承并及時清償。
5．職工和政府要互相協(xié)調(diào)和配合
企業(yè)職工要加強自身的權(quán)利意識和法律意識，認真學習《勞動法》和相關(guān)政策，了解本企業(yè)改制情況，了解自己應該享有哪些合法權(quán)益，為享有這些合法權(quán)益有哪些方法，找哪些部門解決等。如果職工認為自己的合法權(quán)益受到侵害，在與企業(yè)協(xié)商無果的情況下，應該拿起法律武器來維護自身的權(quán)益。政府要加強對企業(yè)職工的宣傳工作，讓職工知曉企業(yè)改制的指導思想、目的、意義以及各項具體政策。 對不按照改制方案改制，利用改制之機貪污、挪用、私分公有財產(chǎn)，惡意侵害職工合法權(quán)益的違法犯罪行為，要運用法律、行政手段予以堅決制裁。
