[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱13968次
非上市國有企業(yè)并購的第一步——組建并購工作小組
作者簡介：唐清林，北京律師，人民大學(xué)法學(xué)碩士，擅長企業(yè)并購律師業(yè)務(wù)，并對該業(yè)務(wù)領(lǐng)域的理論研究感興趣，曾編寫《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，群眾出版社出版），本文為該書部分章節(jié)內(nèi)容的摘要。
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企業(yè)并購是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及到多方的利益，如果進行得當就能夠為公司帶來巨大的好處，但是并購本身也是一把鋒利的雙刃劍，具有極大的風險。企業(yè)并購作為當今我國經(jīng)濟生活中的一個引人注目的經(jīng)濟現(xiàn)象，是政府、經(jīng)濟界、企業(yè)界談?wù)摰臒狳c和焦點。這種現(xiàn)象的出現(xiàn)有其深刻的歷史背景，我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和國有企業(yè)改革已成為推動我國經(jīng)濟進一步持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵，而企業(yè)并購對于我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換和國有企業(yè)改革有著重要的促進作用。隨著我國經(jīng)濟進一步向縱深發(fā)展，企業(yè)并購浪潮將以人們難以想象的方式改變我國產(chǎn)業(yè)的面貌。但是，當前我國資產(chǎn)重組熱潮中普遍存在一個問題，即對并購風險認識不足，雖然并購失敗的案例已有發(fā)生，但由于我國并購的歷史尚短，大多數(shù)企業(yè)的并購還未到收獲季節(jié)，因此并購風險尚未引起人們足夠的重視。美國是當今世界上最龐大、最活躍的經(jīng)濟體，考察它的并購歷史無疑將給人以深度的思考。著名學(xué)者波特對1956年至1986年美國企業(yè)成長失敗率進行了調(diào)查，結(jié)果表明：新建企業(yè)的失敗率為44%，合資企業(yè)的失敗率為50、3%，并購企業(yè)的失敗率最高，達53.4%至74%；而且在并購中，不同的方式其風險也不一樣，相同領(lǐng)域不同行業(yè)的并購失敗率為53.4%，相關(guān)領(lǐng)域不同行業(yè)的并購失敗率為61.2%，非相關(guān)領(lǐng)域的并購失敗率則高達為74%。由此可見，并購在企業(yè)成長中隱藏著巨大的風險。我國目前并購活動中的風險主要有體制風險、營運風險、財務(wù)風險、信息風險、反收購風險及法律風險。
1．體制風險
體制風險就是由于體制的不確定對并購造成的不利影響。我國正處于經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌時期，這一風險在我國目前表現(xiàn)得較為明顯。如我國相當一部分企業(yè)的并購行為是出于政府部門的意愿，并購雙方企業(yè)常常缺乏并購動機，因而缺乏對并購?fù)瓿珊笃髽I(yè)的經(jīng)營管理和發(fā)展戰(zhàn)略，這就使得并購一開始就潛伏著體制風險。具體表現(xiàn)在以下幾個方面：
（1）一些地方政府不按市場經(jīng)濟原則辦事，依靠行政手段對企業(yè)并購采取大包大攬方式，比如，以非經(jīng)濟目標代替經(jīng)濟目標，過分強調(diào)“幫困扶貧”，偏離了資產(chǎn)優(yōu)化組合的目標，給企業(yè)的長遠發(fā)展埋下了隱患。
（2）作為我國特色，企業(yè)并購中被并購一方人員的安置問題是企業(yè)并購的一項重要的附加條件，有時甚至是先決條件。目前通行的做法是由買方企業(yè)負責解決賣方企業(yè)的全部人員，包括離退休人員的就業(yè)、福利、社會保障等問題，這種方式可在一定時期內(nèi)避免產(chǎn)生一些社會問題，但從長期來看，必將影響企業(yè)的持續(xù)發(fā)展的能力。
（3）企業(yè)并購需要大量的專業(yè)人員，并購中專業(yè)服務(wù)水平的高低直接影響并購的質(zhì)量。由于我國投資銀行的經(jīng)營運作起步較晚，尚未形成具備西方投資銀行家素質(zhì)的高級人員。在并購質(zhì)量不能保證的情況下，并購行為必然存在諸多隱患。
2．營運風險
營運風險是指由于營運方面的問題對并購造成的不利影響。具體地說就是指并購?fù)瓿珊螅①徴邿o法使整個企業(yè)產(chǎn)生經(jīng)營、財務(wù)、市場份額等協(xié)同效應(yīng)，從而無法實現(xiàn)并購的預(yù)期效果，有時好企業(yè)受到較差企業(yè)的拖累。營運風險的表現(xiàn)大致有兩種：一是并購行為產(chǎn)生的結(jié)果與初衷相違；二是并購后的新公司因規(guī)模過大而產(chǎn)生規(guī)模不經(jīng)濟的問題。這種效率與規(guī)模成反比的現(xiàn)象值得我國組建大型企業(yè)集團時考慮。
3．財務(wù)風險
財務(wù)風險是指在一定時期內(nèi)，因并購融資而背負債務(wù)，使企業(yè)發(fā)生財務(wù)危機的可能性。企業(yè)并購?fù)枰罅抠Y金支持，并購者有時用本公司的現(xiàn)金或股票去并購，有時則利用賣方融資杠桿并購等債務(wù)支付工具，通過向外舉債來完成并購。無論利用何種融資途徑，均存在一定的財務(wù)風險。
（1）現(xiàn)金支付因自身的缺點而帶來風險。首先，現(xiàn)金支付需要一筆巨額的現(xiàn)金，這對一個正常經(jīng)營的企業(yè)來說往往比較困難；其次，使用現(xiàn)金支付方式，交易規(guī)模常會受到獲現(xiàn)能力的限制；最后，被并購者因不能擁有新公司的股東權(quán)益而不歡迎現(xiàn)金方式，這會降低并購成功的機會。
（2）債務(wù)風險也威脅著并購的成功。這是因為，如果收購方在收購中所付代價過高，舉債過重，那么收購成功后可能因付不出本息而破產(chǎn)倒閉，這在西方國家企業(yè)并購中是常見的。此外并購中的財務(wù)風險還指并購方背負巨大的債務(wù)而導(dǎo)致的風險。
4．信息風險
在并購活動中，信息是非常重要的，就像打仗一樣，只有知彼知己才能取得并購的成功，但要獲得完全的信息是很困難的。在掌握信息方面，被并購方通常處于有利地位。因為被并購方對被并購的資產(chǎn)了解得最清楚，并購方則知之甚少；雙方信息的不對稱必然給并購帶來風險。被并購方會利用自身的所處的有利地位損害并夠方利益以獲取不正當?shù)氖找�。在實際并購中因不了解被并購企業(yè)的底細，而使并購企業(yè)蒙受損失的例子比比皆是。
5．反收購風險
在企業(yè)并購活動中，當企業(yè)對目標公司的股權(quán)進行收購時，目標公司并不甘心于束手就擒，通常會采取措施進行反收購，尤其是在面臨敵意收購時，目標公司可能會不惜一切代價，在投資銀行的協(xié)助下，采用各種反并購措施，西方稱為驅(qū)鯊劑，其中各種具體的技術(shù)手段也被賦予五花八門的頭銜，如毒丸、金降落傘、翹翹板、反綠色郵件等。反收購的行動會增加并購工作的難度和風險，從而給并購工作帶來種種不利后果：其一，打亂并購公司的工作計劃，使并購工作停頓乃至夭折；其二，目標公司反收購行為抬高目標公司股票價格提高收購方的收購成本；其三，收購方被目標公司控告到法院或證券管理部門，延誤收購時間、降低收購方的聲譽。
由于企業(yè)在并購活動的整個過程中將會面臨眾多的風險，而這些風險又直接威脅著企業(yè)并購的成敗，因此無論作為并購活動中的中介機構(gòu)，還是作為企業(yè)本身，都應(yīng)謹慎對待各個環(huán)節(jié)中的風險，并主動采取防范措施，以確保并購的成功。因此，為了盡可能的降低并購的風險，提高并購的效率，在并購之前要做大量的準備工作，主要包括以下步驟：組建并購班子、明確并購目的、尋找并購目標、進行盡職調(diào)查、制定并購方案等。
企業(yè)并購行為是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程，其知識附加值很高。在西方國家，一次成功的并購活動，通常是在投資銀行、主要債權(quán)銀行、資產(chǎn)評估事務(wù)所、律師事務(wù)所、兼并企業(yè)財務(wù)主管和管理者組成，從尋找并購目標到最后決策，運作效率極高。由于我國正處于轉(zhuǎn)軌的特殊時期，企業(yè)并購涉及到方方面面的利益，參與者眾多，如政府、銀行、主管部門、職工代表等，但其中常常缺乏投資銀行等市場中介機構(gòu)，為了并購的順利進行，在并購活動中應(yīng)充分發(fā)揮投資銀行、律師事務(wù)所、會計事務(wù)所等中介機構(gòu)的作用。
結(jié)合眾多成功的企業(yè)并購案例的成功經(jīng)驗，我們認為一個健全的并購班子至少應(yīng)該包括以下人員：
1．收購方公司的管理層成員及公司雇員
并購班子中必須有收購公司管理層成員這是不言而喻的。因為公司管理層對本公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)和參與者的情況較為為熟悉和了解。因此，一個企業(yè)在作出決策是否有必要進行并購，對哪一家企業(yè)進行并購，采用何種并購方式，形成并購方案，并購后與目標企業(yè)的整合等等都離不開本公司管理層成員的意見和積極參與。
相對于管理層人員，并購班子要吸納本公司雇員的原因在于，讓公司雇員參與并購過程，可以利用廣大雇員的私人關(guān)系來調(diào)查了解目標公司的情況，有助于確定目標公司；同時讓公司雇員了解整個并購過程，也有助于并購以后的整個企業(yè)的協(xié)調(diào)整合，實現(xiàn)并購目標。
2．財務(wù)顧問
財務(wù)顧問主要指的是投資銀行。財務(wù)顧問在企業(yè)并購中的作用主要有以下體現(xiàn)：
（1）幫助企業(yè)尋找兼并與收購對象。首先，投資銀行將幫助企業(yè)進行市場調(diào)查，了解同行業(yè)或其他行業(yè)中有可能成為并購目標公司的數(shù)量、地理分布及經(jīng)營范圍。
（2）其次，在信息收集完后，投資銀行應(yīng)幫助企業(yè)分析、確定目標公司。幫助企業(yè)對目標公司進行評估值和出價。
在目標公司確定后，投資銀行應(yīng)著手幫助并購企業(yè)對目標公司進行估值和出價，其中需參照的因素是：企業(yè)并購后必須增加的現(xiàn)金流，企業(yè)并購后對自身原有股權(quán)回報率的影響；企業(yè)并購支付工具的選擇(現(xiàn)金、股票，抑或其他支付工具)；企業(yè)并購所能產(chǎn)生的效益等。企業(yè)并購能否成功，以及一個企業(yè)能否以最有利的價格收購目標企業(yè)，投資銀行的出價策略與談判技巧極為重要。
（3）幫助并購公司籌集必要的資金以實現(xiàn)并購計劃。
企業(yè)并購?fù)枰罅可a(chǎn)的資金的支持，并購者有時用本公司的現(xiàn)金或股票去并購，有時則利用賣方融資杠桿并購等債務(wù)支付工具，通過對外舉債來完成并購。無論采用何種融資方式，都有一定的財務(wù)風險。而財務(wù)顧問可以依據(jù)收購方的具體情況建議收購方選擇其中風險最低的方式，如果采用融資杠桿并購的話，還可以為收購方提供貸款服務(wù)。
（4）進行協(xié)調(diào)性的工作。
企業(yè)并購涉及多個不同的利益主體，有關(guān)各方包括管理層、原股東、公司員工、有關(guān)政府部門等方方面面，在他們中間存在大量的利益關(guān)系乃至沖突。并購要經(jīng)過大量的談判和協(xié)調(diào)工作。財務(wù)顧問作為中間人，可以起到緩沖各方矛盾、協(xié)調(diào)各方利益的作用。協(xié)調(diào)性工作還包括協(xié)調(diào)會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所、律師事務(wù)所等各方協(xié)作開展業(yè)務(wù)。
可以說，在企業(yè)并購中，財務(wù)顧問扮演著“導(dǎo)演”的角色，進行統(tǒng)一的規(guī)劃設(shè)計、控制和協(xié)調(diào)。當然同時還需要技術(shù)、財務(wù)會計、評估、法律等人員的通力合作，才能最后實施完成。
3．法律顧問
企業(yè)并購是一項復(fù)雜而專業(yè)性又很強的工作，是一個極為復(fù)雜的系統(tǒng)工程，絕非并購雙方獨立可以完成，有賴于中介機構(gòu)的參與。其中律師事務(wù)所在企業(yè)并購中擔任法律顧問的角色至關(guān)重要。因為，企業(yè)并購成功與否不僅僅是并購雙方的事，其社會影響甚重，所以我國《公司法 》、《證券法》、《勞動法》等一系列相關(guān)法律，對企業(yè)并購的全過程都有諸多詳細的規(guī)定，如果并購活動違反了這些法律的規(guī)定，則很可能使并購無效。所以，并購班子中必須有經(jīng)驗豐富的律師充當法律顧問，為企業(yè)并購活動的合法性提供保障。
律師在在企業(yè)并購活動中發(fā)揮的作用體現(xiàn)在以下方面：以其法律專業(yè)知識和經(jīng)驗為企業(yè)提供并購戰(zhàn)略方案和選擇、并購法律結(jié)構(gòu)設(shè)計、盡職調(diào)查、價格確定及支付方式的安排等法律服務(wù)；統(tǒng)一協(xié)調(diào)參與并購工作的會計、稅務(wù)、專業(yè)咨詢?nèi)藛T，最終形成并購法律意見書和一套完整的并購合同和相關(guān)協(xié)議。
可以說，一起迅速而成功的并購案，很大程度上是源于并依賴于專業(yè)律師富有成效的工作�；诼蓭熢谄髽I(yè)并購中的重要作用，本書將在下文做專章論述。
4．注冊會計師
注冊會計師在企業(yè)并購中的作用主要是評估與審計。其職責具體包括：按照會計準則審計會計報表，并出具會計師報告；參與并購方案的討論和確定；就有關(guān)項目方案中的財務(wù)問題向委托方及各中介機構(gòu)提供咨詢意見；根據(jù)企業(yè)的特點，為企業(yè)提供有關(guān)稅務(wù)方面安排的建議。
如果用一個人來比喻企業(yè)并購班子的話，可以說收購方公司的管理層成員和公司雇員代表的收購方是企業(yè)并購班子中作出決策的大腦，而律師和注冊會計師則充當著這個人的雙腳。律師為企業(yè)并購的合法性提供保障，而注冊會計師則可以為企業(yè)并購的合理性以及并購后的經(jīng)濟效益提供依據(jù)。因此，缺少律師和注冊會計師中的任何一只腳，企業(yè)并購班子就無法正常運作。
基于注冊會計師在企業(yè)并購中的如此重要的作用，本書將同樣在下文中作專章詳述。
5．技術(shù)顧問
技術(shù)顧問一般由某一技術(shù)領(lǐng)域的專家組成。技術(shù)顧問并不是每一起并購案例中并購班的必須組成人員。這取決于并購雙方的企業(yè)性質(zhì)以及收購方并購的動因。因為不同性質(zhì)的企業(yè)之間的并購以及不同并購動因的企業(yè)并購，影響并購成功的關(guān)鍵因素是不同的。
對服務(wù)型公司例如會計師事務(wù)所，私人醫(yī)療診所等來說人力資源和如何留住人才是并購中的關(guān)鍵問題，但這一因素對生產(chǎn)加工型企業(yè)來說可能不具有重要戰(zhàn)略意義。對生產(chǎn)加工型企業(yè)并購來說，其并購動因可能是基于分攤風險的考慮，為了實現(xiàn)多種戰(zhàn)略方案，支持新產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)等等才要進行并購或者是基于取得市場優(yōu)勢地位，獲得先進的生產(chǎn)和管理技術(shù)而進行并購。對于這一類型的企業(yè)并購來說，并購成功的至關(guān)重要的因素可以從以下方面入手來對目標企業(yè)進行評鑒：
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