[ 王政 ]——(2006-2-14) / 已閱13100次
境內(nèi)企業(yè)如何順利實現(xiàn)境外上市？
優(yōu)仕聯(lián)律師事務(wù)所 王政 律師
讓自己的公司能夠到證券市場上進(jìn)行融資并實現(xiàn)掛牌交易想必是有強(qiáng)烈事業(yè)心的企業(yè)家們共同的夢想。但是真正能實現(xiàn)這一夢想的企業(yè)家似乎總是少數(shù)。因為對大部分企業(yè)家來說，對自己公司將來的上市問題僅僅是停留在想法上，而根本不會去付諸行動，尤其是對境外上市，許多企業(yè)家甚至連想都不敢想。其實，只要把那層“神秘面紗”揭下來，一切所謂的上市想法都不會成為什么高不可攀的事情，有時甚至比想象得都要順利。下面就簡要給大家介紹一下境內(nèi)企業(yè)如何順利實現(xiàn)境外上市的一些問題，希望此些內(nèi)容能對那些尋求創(chuàng)業(yè)的企業(yè)家們有所啟發(fā)。
一、建立境外直接上市的載體（或者說“造殼”）
一般情況下，境內(nèi)企業(yè)要實現(xiàn)境外直接上市，必須先到境外直接注冊成立或收購公司，即先必須搭建境外上市的載體，造一個殼公司。目前欲實現(xiàn)境外上市的境內(nèi)企業(yè)通常的做法是指利用境外或境內(nèi)的公司、自然人等適格的法律主體在香港、百慕大群島、開曼群島等地注冊公司（或收購當(dāng)?shù)匾呀?jīng)存續(xù)的公司，而且在上述地點注冊或收購公司的成本是非常低的，直接委托中介公司就可完成）。然后用境外成立的公司對境內(nèi)企業(yè)實現(xiàn)控股，成立相應(yīng)的外商控股或合資公司。最后將境內(nèi)企業(yè)股東相應(yīng)比例的權(quán)益及利潤并入境外公司，來達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)上市目的。
選擇此種造殼方式上市至少可以有兩方面的好處：一是可以達(dá)到規(guī)避國內(nèi)上市政策監(jiān)控，使境內(nèi)企業(yè)得以金蟬脫殼，實現(xiàn)境外上市；二是可以利用上述境外公司注冊地的稅收優(yōu)惠政策，實現(xiàn)合理避稅的目的。
目前在香港上市的主要有紅籌股公司和民營公司，紅籌股公司是指在境外注冊成立并由境內(nèi)國資企業(yè)或其關(guān)聯(lián)企業(yè)控制的公司，民營公司是指在境外注冊成立并由境內(nèi)或境外自然人控制的公司。
二、境外直接上市的程序
到境外上市的程序與建立境外上市載體可以說是一個問題的兩種不同表述，就上市程序而言，其中最關(guān)鍵的程序就是境內(nèi)外企業(yè)的重組程序。以在香港聯(lián)交所上市為例（在其他國家上市與在香港上市程序非常相近），企業(yè)重組程序包括以下關(guān)鍵幾個步驟：
（一）境內(nèi)企業(yè)大股東取得境外身份。民營企業(yè)中持股超過50%的大股東，可以考慮移民境外某島國或小國家，在一、兩個月時間內(nèi)，即可獲得合法的境外身份。
（二）境外注冊控股公司。大股東以境外身份，在香港聯(lián)交所認(rèn)可的司法地區(qū)注冊控股公司，用以控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。這類司法地有三處：香港、百慕達(dá)、開曼群島。
（三）境外公司控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)。實現(xiàn)控股境內(nèi)產(chǎn)業(yè)的主要方式有三種：一是股權(quán)置換，即境外公司與境內(nèi)公司換股，不發(fā)生現(xiàn)金交易關(guān)系；二是資產(chǎn)收購，通過境外公司以現(xiàn)匯收購境內(nèi)公司50%以上凈資產(chǎn)，達(dá)到控股的目的；三是合資方式，即境外投入現(xiàn)匯，與境內(nèi)公司組建合資公司，境外公司持大股。
（四）合并報表，將利潤和業(yè)績注入境外公司。
三、關(guān)于境外上市地點的選擇
全球范圍內(nèi)比較適合中國企業(yè)上市的股票交易市場除了香港的聯(lián)交所外，還有美國紐約證券交易所及納斯達(dá)克交易所、英國倫敦交易所和新加坡交易所等。各交易市場有不同的特征。其中，美國的證券市場是全世界最受矚目、最規(guī)范并且規(guī)模最大的市場，為上市企業(yè)的融資提供了非常好的制度及法律基礎(chǔ)，而新加坡的證券市場相對要小一些。
實際上，對于計劃在境外上市的境內(nèi)企業(yè)而言，應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身特點制定相應(yīng)的發(fā)展戰(zhàn)略，考慮各種上市方式的利弊，確定適合自身的上市方式，并根據(jù)自身的特點、投資者的認(rèn)可程度、市場供需狀況等，在全球范圍內(nèi)選擇適合的交易所。
四、注意把握境外上市的政策良機(jī)
自1999年開始，國內(nèi)已有幾十家境內(nèi)企業(yè)（以民營企業(yè)居多）采取境外造殼的方式順利實現(xiàn)了境外上市。但是在“裕興事件”后，證監(jiān)會開始對這種境外上市方式作出明確表態(tài)，即“鼓勵直接上市，不提倡間接上市，更反對繞道行為”。
2000年3月，證監(jiān)會對網(wǎng)易等公司等繞道企業(yè)指出：“這是一種欺詐行為”，“中國政府會作出反應(yīng)”。
2000年6月9日，中國證監(jiān)會對境內(nèi)各律師事務(wù)所發(fā)出了《關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知》(證監(jiān)發(fā)行字[2000]72號，簡稱證監(jiān)會“72號文”)，對于境內(nèi)企業(yè)境外上市的合法性進(jìn)一步作出規(guī)定。這一通知成為境內(nèi)企業(yè)（包括民營企業(yè)）境外上市必須遵循的條例。證監(jiān)會出臺“72號文”的目的主要是針對"裕興事件"和擬通過類似方式實現(xiàn)境外上市的行為納入正常的監(jiān)管范圍，但因上市主體非境內(nèi)企業(yè)，證監(jiān)會認(rèn)為用批準(zhǔn)這樣的字眼不太妥當(dāng)，因此"無異議函"應(yīng)運(yùn)而生。
但是，2003年4月1日中國證監(jiān)會在《關(guān)于取消第二批行政審批項目及改變部分行政審批項目管理方式的通知》中已取消中國律師出具的關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書審閱（也稱“無異議函”）；并且2003年11月20日中國證監(jiān)會《關(guān)于廢止部分證券期貨規(guī)章的通知（第四批）》（證監(jiān)法律字[2003]15號）廢止了證監(jiān)會“72號文”。
可以說證監(jiān)會“72號文”的廢止，宣告了由"裕興事件"引發(fā)的"無異議函時代"的結(jié)束，也為境內(nèi)企業(yè)順利實現(xiàn)境外上市掃清了部分障礙。此舉將會大大促進(jìn)了境內(nèi)企業(yè)采用"紅籌模式"海外上市的進(jìn)程。對欲實現(xiàn)境外上市的境內(nèi)企業(yè)而言，應(yīng)當(dāng)重視把握此政策管制變寬松方面的良機(jī)。
