[ 曾杰 ]——(2021-11-18) / 已閱2012次
作者：曾杰律師，金融犯罪辯護(hù)律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人暨非法集資案件辯護(hù)與研究中心主任
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導(dǎo)語(yǔ)：
1.游戲充值卡與非法買賣外匯
2.這類犯罪與普通的游戲充值卡業(yè)務(wù)的區(qū)別
正文：
通過(guò)相關(guān)商品貿(mào)易進(jìn)行非法買賣外匯外匯的行為，最核心的關(guān)鍵是什么？是區(qū)分交易標(biāo)的到底是貨幣還是貨品。
在對(duì)敲類非法買賣外匯案件中（即變相買賣外匯），對(duì)于地下錢(qián)莊而言，其操作方式是通過(guò)國(guó)外收取或者支付客戶的外匯，國(guó)內(nèi)銀行卡對(duì)應(yīng)性的支付或者收取客戶的人民幣，由此實(shí)現(xiàn)外匯的買賣目的。之所以將其定性為非法經(jīng)營(yíng)罪，是由于其本質(zhì)上與傳統(tǒng)的外匯黃牛倒買倒賣并沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別，傳統(tǒng)的倒買倒賣交易中，以客戶找黃牛用外匯兌換人民幣為例，黃牛收取客戶的外匯現(xiàn)金，然后直接支付人民幣現(xiàn)金給客戶，或者是通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬給客戶，外匯黃牛由此完成一次完整的交易活動(dòng)。
而對(duì)敲式非法買賣外匯，無(wú)非就是客戶不支付外匯現(xiàn)金，而是通過(guò)海外的外匯銀行賬戶轉(zhuǎn)賬給黃牛的外匯賬戶內(nèi)，黃牛在確認(rèn)境外賬戶收到外匯后，通過(guò)國(guó)內(nèi)的人民幣賬戶支付對(duì)應(yīng)的人民幣，扣除收取的手續(xù)費(fèi)用完成交易。因此，兩者的區(qū)別，可以看做僅僅是支付方式的不同，并沒(méi)有改變以此完成換匯所需要的收外匯-付人民幣或者收人民幣-付外匯的操作。
游戲充值卡與非法買賣外匯
而司法實(shí)踐中，出現(xiàn)一種針對(duì)對(duì)敲變相買賣外匯類行為的升級(jí)版，即通過(guò)相關(guān)貨品交易掩蓋外匯買賣或者支付結(jié)算的行為。
比如近期上海發(fā)生的一起非法經(jīng)營(yíng)案，即通過(guò)游戲充值卡進(jìn)行非法買賣外匯活動(dòng)。
具體模式以國(guó)外客戶需要將美金換成人民幣為例。
A公司和客戶張三的外匯買賣交易：
A公司在海外注冊(cè)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，出售游戲充值卡或者其他類充值卡，國(guó)外的客戶張三，賺取美金后，希望將10萬(wàn)美金換成人民幣，因此張三在海外向A公司支付10萬(wàn)美金，以購(gòu)買游戲充值卡為名義，A公司收到10萬(wàn)美金后，向海外經(jīng)銷商購(gòu)買等值的游戲充值卡，但是并不發(fā)貨給張三，而是再把游戲充值卡賣給國(guó)內(nèi)的經(jīng)銷商，以獲得10萬(wàn)美金對(duì)應(yīng)的人民幣，A公司收到人民幣后，把對(duì)應(yīng)的人民幣支付給張三的國(guó)內(nèi)人民幣賬戶（A公司會(huì)扣除相關(guān)手續(xù)費(fèi)，從而實(shí)現(xiàn)自己的營(yíng)利目的），由此，A公司和張三完成了一筆完整的買賣外匯交易。（A公司的人民幣收款方式可能是直接指定國(guó)內(nèi)經(jīng)銷商打款人民幣給客戶張三，從而簡(jiǎn)化流程）
此為媒體報(bào)道的一起真實(shí)案例，該案例中，地下錢(qián)莊A公司表面為一家充值卡代理經(jīng)銷商，但實(shí)際上為客戶張三提供的不是游戲充值卡充值服務(wù)，而是通過(guò)自己游戲充值卡的海外進(jìn)貨-國(guó)內(nèi)出售行為，完成了自身的外匯轉(zhuǎn)換，從而為張三提供了換匯服務(wù)，其交易的標(biāo)的表面是游戲充值卡，實(shí)質(zhì)上是外匯，因此被指控構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。
實(shí)際上，在司法實(shí)踐中，以上方法的變種還有多種多樣，但是萬(wàn)變不離其宗，都是以非法買賣外匯為目的，不過(guò)用于掩蓋外匯交易的標(biāo)的物，可能會(huì)變?yōu)楦邇r(jià)值的古董、虛擬貨幣、虛擬商品等等，采用國(guó)外收購(gòu)，國(guó)內(nèi)售出方式，但是核心的問(wèn)題是，不管是國(guó)外的付匯客戶，還是國(guó)內(nèi)的收人民幣客戶，都是同一的，或者是有關(guān)聯(lián)的（比如國(guó)外的張三付匯，地下錢(qián)莊根據(jù)張三指令打款人民幣到張三指定的人民幣賬戶上）。
2.這類犯罪與普通的游戲充值卡業(yè)務(wù)的區(qū)別
既然是以充值卡售賣業(yè)務(wù)為幌子，意味著現(xiàn)實(shí)生活中本身存在真實(shí)合法的充值卡售賣業(yè)務(wù)。
比如某公司或團(tuán)隊(duì)低價(jià)從大的經(jīng)銷商，或者國(guó)外購(gòu)入大量的游戲充值卡，或者其他電商消費(fèi)卡，然后高價(jià)賣出國(guó)內(nèi)的客戶，客戶收到卡后自己使用，此過(guò)程中，交易標(biāo)的為非違禁了商品，交易方式也不存在通過(guò)貨幣轉(zhuǎn)換本身獲利（但是存在匯率差，比如在國(guó)外購(gòu)買這類充值卡時(shí)匯率和出售時(shí)發(fā)生變動(dòng)），而是通過(guò)真實(shí)的交付充值卡給消費(fèi)者，通過(guò)商品售賣服務(wù)獲得正常的商業(yè)服務(wù)利潤(rùn)。充值卡的上游供貨商和下游消費(fèi)者不存在關(guān)聯(lián)性，可以合理排除為他人非法買外匯的懷疑。
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曾律師辦理的部分刑事案件：
(因篇幅有限，僅列舉近年來(lái)辦理的刑事案件，以下當(dāng)事人皆為化名)
1.東北H某某數(shù)字貨幣傳銷案，涉案金額2.3億（輕判五年）
2.湖南Z某某涉非法集資案（緩刑）
3.涉案近 8 億、涉案范圍在全國(guó) 20 多個(gè)城市的集資詐騙案（正在辦理中）
4.Z某某金融詐騙案（檢察院指控三罪名，量刑建議20年起，成功打掉兩個(gè)罪名，獲得十年以下判決）
5.MM理財(cái)傳銷犯罪案（輕判三年）
6.廣東中山楊某集資詐騙罪一案（成功打掉集資詐騙罪名）
7.公安部指定管轄的地下錢(qián)莊非法買賣外匯金融犯罪案（緩刑）
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