[ 王冠華 ]——(2021-10-30) / 已閱4664次
采招釋疑13：逾期答復(fù)質(zhì)疑的法律后果
王冠華
對于供應(yīng)商質(zhì)疑，根據(jù)《政府采購法》第53條、第54條以及《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部94號令）第13條規(guī)定，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù)，并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商，且答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。上述規(guī)定在規(guī)定質(zhì)疑答復(fù)期間時，使用了“應(yīng)當(dāng)”二字，這意味著這些規(guī)定在性質(zhì)上屬于強制性管理性規(guī)定，采購人或者采購代理機構(gòu)必須在法定的質(zhì)疑答復(fù)期間內(nèi)向供應(yīng)商作出答復(fù)，沒有任何例外；否則，就要承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰等法律責(zé)任。
進一步地，為規(guī)范政府采購質(zhì)疑答復(fù)處理行為，維護供應(yīng)商的合法權(quán)益，《政府采購法實施條例》第68條規(guī)定，采購人或者采購代理機構(gòu)對供應(yīng)商質(zhì)疑逾期未作處理的，應(yīng)“依照政府采購法第71條、第78條的規(guī)定追究法律責(zé)任”。根據(jù)《政府采購法》第71條、第78條以及《政府采購法實施條例》第68條第1款“政府采購法第71條規(guī)定的罰款，數(shù)額為10萬元以下”的規(guī)定，對供應(yīng)商質(zhì)疑逾期未作處理的，采購人或者采購代理機構(gòu)需要承擔(dān)的法律責(zé)任為：責(zé)令限期改正、給予警告、可以并處10萬元以下罰款，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門或者有關(guān)機關(guān)給予處分，并予通報；對于采購代理機構(gòu)，還面臨”1至3年內(nèi)禁止其代理政府采購業(yè)務(wù)”的行政處罰，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
需要注意的是，“逾期未作處理”與“逾期答復(fù)”是兩個不同的概念，前者是故意不作為，而后者則一般屬于主動改正錯誤的行為，具體說來，當(dāng)政府采購監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)時，對于供應(yīng)商質(zhì)疑，前者仍一直未作處理，而后者則已經(jīng)做出處理和答復(fù)，只不過超過了法定的質(zhì)疑答復(fù)期間而已。如前所述，對于“逾期未作處理”的，《政府采購法》《政府采購法實施條例》《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》等已明確規(guī)定了其法律后果，但從條款內(nèi)容來看，現(xiàn)行政府采購法規(guī)體系并未區(qū)分“逾期未作處理”和“逾期答復(fù)”的不同情形來追究法律責(zé)任，對于“逾期答復(fù)”的法律責(zé)任未作具文明定，顯屬立法漏洞。
基于上述，筆者認為：
首先，根據(jù)《政府采購法》第71條規(guī)定，就答復(fù)供應(yīng)商質(zhì)疑而言，“逾期未作處理”的，第一位的法律責(zé)任是“限期改正”，采購人或者采購代理機構(gòu)“限期改正”的，其結(jié)果如同“主動改正”行為，只不過后者未經(jīng)政府采購監(jiān)督管理部門責(zé)令而已。鑒此，“逾期答復(fù)質(zhì)疑”的行為亦是一種違法行為，這是因為，無論采購人或者采購代理機構(gòu)動機或者目的如何，“逾期”本身就是一個違反法律規(guī)定的概念，也是政府采購監(jiān)督管理部門進行監(jiān)管的時間基準點。
其次，我國現(xiàn)行政府采購法規(guī)體系僅規(guī)定了質(zhì)疑“逾期未作處理”的法律責(zé)任，未規(guī)定“逾期答復(fù)”質(zhì)疑的法律責(zé)任，因此，在法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下，以“逾期答復(fù)”質(zhì)疑來追究采購人或者采購代理機構(gòu)的法律責(zé)任，法律依據(jù)明顯不足。
最后，雖然政府采購法規(guī)體系并未規(guī)定“逾期答復(fù)”質(zhì)疑這一違法行為的法律責(zé)任，但是，任何違法行為都必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，而且任何人不得從其違法行為中獲利，這是一個基本法理。因此，采購人或者采購代理機構(gòu)不能有僥幸心理，而應(yīng)當(dāng)嚴格依據(jù)質(zhì)疑答復(fù)程序，對質(zhì)疑內(nèi)容充分調(diào)查之后依法妥善處理并在法定的答復(fù)質(zhì)疑期間內(nèi)作出答復(fù)。
作者簡介：北京盈科（烏魯木齊）律師事務(wù)所股權(quán)高級合伙人、管委會副主任、執(zhí)業(yè)律師，九三學(xué)社新疆區(qū)委法律專門委員會主任，聯(lián)系電話：18699089007。
