[ 胡雷 ]——(2019-9-6) / 已閱5280次
摘要：合法有效的冤假錯(cuò)案監(jiān)督平反機(jī)制是法治國(guó)家的應(yīng)有內(nèi)容之一。在不干預(yù)司法和行政的前提之下，合理發(fā)揮媒體的輿論監(jiān)督作用是社會(huì)主義法治國(guó)家的特征，并以此實(shí)現(xiàn)陽(yáng)光下的法庭、陽(yáng)光下的政府。冤假錯(cuò)案是見(jiàn)不得光的，需要暴露在陽(yáng)光下。
關(guān)鍵詞：特許經(jīng)營(yíng)權(quán)；保證金；天然氣；住建局
一、案情簡(jiǎn)介
2016年4月4日，恒輝公司從曹縣住建局獲得韓集、桃源、莊寨三個(gè)鄉(xiāng)的天然氣的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)。2017年6月17日，曹縣住建局向包過(guò)恒輝公司在內(nèi)的三家主體下發(fā)通知，通知要求誰(shuí)能交納3000萬(wàn)保證金就把涉案的天然氣特許經(jīng)營(yíng)權(quán)交給誰(shuí)。后相關(guān)部門和東合公司暗箱操作，在東合公司并非實(shí)際交納保證金的情況下將特許經(jīng)營(yíng)權(quán)給了東合公司。恒輝公司不服將東合公司等訴至法院，經(jīng)菏澤市中級(jí)人民法院（2018）魯17民終4127民事判決支持恒輝公司部分訴請(qǐng)，確認(rèn)《天然氣特許經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效，同時(shí)駁回恒輝公司要求繼續(xù)履行合同、采取補(bǔ)救措施等訴請(qǐng)。
山東衛(wèi)視就本案問(wèn)題采訪相關(guān)部門后，在2019年5月6日的《山東新聞聯(lián)播》節(jié)目報(bào)導(dǎo)了曹縣住建局的行政違法行為。節(jié)目播出兩天后，曹縣住建局法人2019年5月8日的《山東新聞聯(lián)播》中向大眾承諾，“積極協(xié)商整改，維護(hù)企業(yè)權(quán)益”。目前本案正在整改和協(xié)調(diào)之中。
二、本案的法律剖析
恒輝公司找到筆者代理本案時(shí)，本案已經(jīng)終審。筆者代理的是本案的再審，現(xiàn)已經(jīng)向菏澤中院提交再審申請(qǐng)。以下分析僅就終審判決的事實(shí)認(rèn)定和法律適用進(jìn)行。
（一）本案法院審理程序錯(cuò)誤
筆者在第一次看到案卷材料時(shí)就非常詫異，本案應(yīng)當(dāng)是行政訴訟非民事訴訟，法院審理程序錯(cuò)誤。本案核心為曹縣人民政府對(duì)天然氣項(xiàng)目的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的收回是否合法。根據(jù)“《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第十二條”[1]和“《最高人民法院關(guān)于適用<<>中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第十一條”[2]之規(guī)定，政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議相關(guān)糾紛屬于行政訴訟的受案范圍。根據(jù)“《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》第二十五條”[3]之規(guī)定，收回企業(yè)的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)必須要召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)。即便是恒輝公司及其一二審的代理律師選擇的訴訟方案有誤，但是菏澤二級(jí)法院都沒(méi)有發(fā)現(xiàn)該審理程序上的問(wèn)題確實(shí)讓人難以理解。
（二）終審判決的事實(shí)認(rèn)定和法律適用的不當(dāng)之處
1、三鄉(xiāng)鎮(zhèn)天然氣主管道并未施工完畢，《天然氣特許經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》不存在不能履行的情況（該情況山東衛(wèi)視已經(jīng)查證屬實(shí)并報(bào)導(dǎo)）；
2、曹縣莊寨鎮(zhèn)財(cái)務(wù)結(jié)算服務(wù)中心于2017年6月19日、6月23日出具收條，證明東合公司已經(jīng)按《通知》要求繳納保證金3000萬(wàn)元，并無(wú)事實(shí)依據(jù)（該情況山東衛(wèi)視已經(jīng)查證屬實(shí)并報(bào)導(dǎo)）；
3、菏澤市中級(jí)人民法院以調(diào)查筆錄的方式向曹縣人民政府法制辦公室主任程春證、曹縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局副局長(zhǎng)張愛(ài)國(guó)進(jìn)行調(diào)查取證了解項(xiàng)目進(jìn)展，其程序有誤。
4、對(duì)于《通知》的有效性、合法性，菏澤市中級(jí)人民法院并未對(duì)其進(jìn)行審查。
5、菏澤市中級(jí)人民法院認(rèn)定東合公司不存在過(guò)錯(cuò)，該事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。
因曹縣住建局在本案被報(bào)導(dǎo)之后，已經(jīng)部分認(rèn)可自身的行政違法行為并承諾妥善處理，故對(duì)其已經(jīng)認(rèn)可和《山東衛(wèi)視新聞聯(lián)播》報(bào)導(dǎo)的查證屬實(shí)的內(nèi)容不再詳細(xì)闡述，僅作上述觀點(diǎn)的列明。具體內(nèi)容可見(jiàn)附件再審申請(qǐng)。
三、山東衛(wèi)視在本案平反中發(fā)揮的巨大作用
山東衛(wèi)視調(diào)查走訪搜集的本案證據(jù)以及曹縣住建局法人在電視中“積極協(xié)商整改，維護(hù)企業(yè)權(quán)益”的承諾實(shí)際上就宣告了菏澤市中級(jí)人民法院（2018）魯17民終4127民事判決事實(shí)認(rèn)定和法律適用的錯(cuò)誤。對(duì)于本案的再審情況，筆者會(huì)在后續(xù)的文章修改中予以補(bǔ)充說(shuō)明
恒輝公司長(zhǎng)達(dá)兩年時(shí)間的一二審的艱苦訴訟斗爭(zhēng)中的失敗，被《山東新聞聯(lián)播》幾分鐘的節(jié)目報(bào)道所力挽狂瀾、撥亂反正。這足以說(shuō)明媒體監(jiān)督在糾正政府違法行為中的巨大作用。平心而論，筆者作為專業(yè)負(fù)責(zé)任的律師，雖然終審判決存在種種問(wèn)題，理論上該份判決也應(yīng)當(dāng)被再審改判，但是基于一些只可意會(huì)不可言傳的原因筆者對(duì)再審改判并不報(bào)太大希望。否極泰來(lái)、物極必反，本案正是由于相關(guān)的行政違法行為講恒輝公司逼上絕路，才使得恒輝公司不顧一切的放手一搏。我們作為律師是不建議當(dāng)事人尋求媒體幫助的，我也曾經(jīng)明確向恒輝的法人釋名不建議其尋找媒體干預(yù)司法，說(shuō)服其要相信法律。但是一二審過(guò)程中所發(fā)生的一些事情使得恒輝公司對(duì)一些法院和法律喪失了信心，恒輝公司最終沒(méi)有聽(tīng)取筆者的建議而是去尋求媒體的幫助并貨成功。如果沒(méi)有山東衛(wèi)視的介入，本案日后的再審結(jié)果作為同行的律師都能預(yù)見(jiàn)。希望每一個(gè)行政行為、每一個(gè)司法案件都能經(jīng)得起陽(yáng)光的檢驗(yàn)！
附：
一、2019年5月6日《山東新聞聯(lián)播》<今日聚焦>的本案報(bào)導(dǎo)鏈接(18:20-24:59),http://v.iqilu.com/sdws/sdxwlb/2019/0506/4668710.html；
二、2019年5月8日《山東新聞聯(lián)播》<今日聚焦>的本案報(bào)導(dǎo)鏈接（22:50—25:00）,曹縣住建局法人向大眾承諾積極協(xié)商整改，維護(hù)企業(yè)權(quán)。http://v.iqilu.com/sdws/sdxwlb/2019/0508/4669459.html；
三、菏澤市中級(jí)人民法院（2018）魯17民終4127民事判決書(shū)
四、本案的再審申請(qǐng)。
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