[ 黃建華 ]——(2004-4-25) / 已閱34809次
其二，從這兩大基本原則的功能的發(fā)揮渠道看，也別有道理。刑法基本原則發(fā)揮其功能，鑒于其較大的強(qiáng)制性和低明確度，一般不直接通過(guò)個(gè)人的蹈循遵依以竣其事，常須以立法和司法為中介；民法基本原則，因具較大明確度和可操作性，甚至可以作為行為人的行為尺度；而立法、司法途徑則與前者共之。
其三，從這兩大基本原則的功能與道德平面的高下看，情況也是不同的。刑法基本原則是對(duì)社會(huì)重大惡性的節(jié)制或懲罰，同時(shí)這種被節(jié)制與懲罰的惡性易于違背道德甚至常去之甚遠(yuǎn)，而刑法基本原則的功能僅是止住這種重大惡性，使之不至于為害或再為害，因而去道德的“向善”之要求自然是長(zhǎng)途。民法基本原則卻不然，它有明顯的“善”的要求，如誠(chéng)實(shí)信用之類(lèi)，故而，從整體上來(lái)看，民法基本原則的功能最能觸及道德或護(hù)壘道德，因此最具道德“水拔”。
其四，從這兩大基本原則的功能與經(jīng)濟(jì)利益的及身的程度看，二者也截然分道。刑法基本原則處理的是“罪”與“罰”的相關(guān)問(wèn)題，最終達(dá)到的是預(yù)防犯罪、懲罰犯罪者、保護(hù)受害者，所以一般不直接與利益的得失增損掛鉤，與經(jīng)濟(jì)利益關(guān)聯(lián)尤寡；民法基本原則的功能則當(dāng)然與經(jīng)濟(jì)利益脫不了干系，這也是民事法律關(guān)系私法性質(zhì)這種法律基因所決定的。
經(jīng)過(guò)這樣一番研究比較，筆者認(rèn)為，罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則，無(wú)論從我國(guó)現(xiàn)有法律規(guī)定還是從學(xué)理上看，都可以成其為刑法的基本原則。法律面前人人平等卻有無(wú)視刑法基本原則與憲法基本原則的差異而生硬搬用之弊，為突顯其刑法特色，依筆者所見(jiàn)，可將其改作“刑法平等適用原則”。而主客觀相統(tǒng)一，其地位固然重要，筆者以為，將其列為刑法基本原則視野并不與前文所論要求相沖突，只是嫌其與罪刑相適應(yīng)有明顯的重疊之跡，因?yàn)椤白锂?dāng)其罰、罰當(dāng)其罪”理應(yīng)含有與主客觀相關(guān)要求結(jié)合的內(nèi)容。
三.結(jié)語(yǔ)
刑法基本原則所系重大，在整個(gè)刑法規(guī)范制定實(shí)施的過(guò)程中都有著舉足輕重的意義。然而欲將這一問(wèn)題徹底澄清，對(duì)任何人而言皆非易事，因?yàn)闊o(wú)論是刑法本身還是刑法環(huán)境乃至整個(gè)法宇宙都在時(shí)刻不停地經(jīng)歷著各式各樣的發(fā)展變化，這就使得該問(wèn)題的探究的難度愈加增大，相應(yīng)地，對(duì)人們的要求也隨之提高。
筆者以為，隨著社會(huì)發(fā)展和刑法學(xué)進(jìn)步，刑法基本原則也會(huì)有所演變，新的刑法基本原則定然會(huì)出現(xiàn)，這也是法與社會(huì)相協(xié)調(diào)并進(jìn)的要求。但是對(duì)于刑法基本原則的“補(bǔ)給”也須審慎，新出現(xiàn)的原則究竟屬于刑法基本原則與否以及該如何判斷，均應(yīng)經(jīng)過(guò)科學(xué)的分析；況且，一個(gè)科學(xué)的刑法體系的基本原則不能也不應(yīng)當(dāng)頻繁更迭或“刷新”。
故此，對(duì)刑法基本原則系統(tǒng)、反復(fù)地探究是有其必要的；而且，如此上下求索也必，將有助于科學(xué)的刑法基本原則的體系玉成，進(jìn)而促進(jìn)整個(gè)法律體系的發(fā)展與完善。
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[1] 見(jiàn)Black’ Law Dictionary, West Co .1983. P1074.
[2] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，79頁(yè).
[3] 《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，98頁(yè).
[4] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，74頁(yè).
[5] 《法理學(xué)》 張文顯主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版，75頁(yè).
[6] 同上.
[7] 《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，99頁(yè).
[8] 《刑法學(xué)》 張明楷著，法律出版社1997年版，21頁(yè).
[9] 《刑法學(xué)》 高銘暄、馬克昌主編，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版，25頁(yè).
[10]《刑事法總論》 陳興良主編，群眾出版社2000年版，128頁(yè).
[11]《刑法教科書(shū)》何秉松主編，中國(guó)法制出版社1993年版，30~31頁(yè).
[12]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)，2004年3月15日.
[13]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)，2004年3月15日.
[14]《論刑罰個(gè)別化原則》，周振想, 載于《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》1990年第2期.
[15]《刑罰通論》，馬克昌主編, 武漢大學(xué)出版社，1995，508頁(yè)以下.
[16]《<刑法>基本原則的新解讀》：賈凌、曾粵興，刑事審判網(wǎng)2004年3月15日.
[17]《法理學(xué)》 葛洪義主編，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，111頁(yè).
[18] 《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》，（美）羅納得•德沃金著，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，111頁(yè).
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