[ 蔡武 ]——(2017-7-20) / 已閱22368次
法院民事執(zhí)行的司法性與實(shí)際操作
一、民事執(zhí)行的定義
執(zhí)行，原義是施行、實(shí)際履行等，在法律上是指將生效判決、裁定所確定的內(nèi)容付諸實(shí)現(xiàn)而依法進(jìn)行的活動(dòng)。包含刑事執(zhí)行、民事執(zhí)行、行政執(zhí)行等，執(zhí)行的主體涵蓋公安、檢察、法院、監(jiān)獄等機(jī)關(guān)。
法院的民事執(zhí)行，也稱民事強(qiáng)制執(zhí)行或者強(qiáng)制執(zhí)行，是指國(guó)家機(jī)關(guān)依債權(quán)人的申請(qǐng)，依據(jù)執(zhí)行根據(jù)，運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力，強(qiáng)制債務(wù)人履行義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的民事權(quán)利的活動(dòng)。
我國(guó)民事執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定主要散見于《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》中民事執(zhí)行程序共35個(gè)條文，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》中有關(guān)執(zhí)行程序的有50個(gè)條文，最高人民法院在1998年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的若干問題的規(guī)定（試行）》有137個(gè)條文，還有其他民事執(zhí)行的司法解釋等等，因其規(guī)定均是依照我國(guó)國(guó)情及執(zhí)行需要而制定，現(xiàn)代生活中還將陸續(xù)出現(xiàn)許多執(zhí)行新問題，需要用法律的形式固定下來。可以預(yù)見，執(zhí)行條款還會(huì)繼續(xù)增多。所以，執(zhí)行法單列為勢(shì)所需。
民事執(zhí)行中，有權(quán)根據(jù)生效法律文書向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行的人，稱為申請(qǐng)執(zhí)行人；對(duì)方當(dāng)事人，稱為被執(zhí)行人。由于申請(qǐng)人在實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系中是債權(quán)人，而被申請(qǐng)人則是實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人，所以，執(zhí)行當(dāng)事人雙方也分別被稱為債權(quán)人和債務(wù)人。另外，在執(zhí)行中還涉及到案外人，第三人及協(xié)助執(zhí)行人等。
具體而言，民事執(zhí)行包括以下幾層意思：
（一）由國(guó)家專門機(jī)關(guān)依法進(jìn)行，在我國(guó)是法院，具體一般是執(zhí)行局負(fù)責(zé)。
（二）以存在執(zhí)行根據(jù)為前提，一般是法院的生效判決和裁定、仲裁機(jī)構(gòu)的裁決、公正機(jī)關(guān)的公政文書等。
（三）經(jīng)債權(quán)人申請(qǐng)。
（四）是國(guó)家使用公權(quán)力的強(qiáng)制行為，強(qiáng)制性是民事執(zhí)行的根本特性。
（五）一般是實(shí)現(xiàn)已確定的私權(quán)的程序。原先有段時(shí)間說是政府拆遷也歸法院強(qiáng)制執(zhí)行，但是考慮到拆遷的特殊性及復(fù)雜性沒有歸口法院，顯然是符合當(dāng)前執(zhí)行的立法及司法精神的。
二、民事執(zhí)行的分類
依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事執(zhí)行做以下分類：
（一）保全執(zhí)行與終局執(zhí)行
這是依據(jù)執(zhí)行的效果所作的劃分。
1、保全執(zhí)行是指維持債務(wù)人財(cái)產(chǎn)現(xiàn)狀，以保證將來的終局執(zhí)行的執(zhí)行。比如對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等限制債務(wù)人處分其財(cái)產(chǎn)的行為。
2、終局執(zhí)行也稱滿足執(zhí)行，是指使債權(quán)人的債權(quán)獲得實(shí)現(xiàn)或者滿足的執(zhí)行。比如依據(jù)確定的給付判決所為的執(zhí)行。民事執(zhí)行原則上指終局執(zhí)行，保全執(zhí)行為其例外。
（二）金錢執(zhí)行與非金錢執(zhí)行
這是根據(jù)執(zhí)行根據(jù)所載債權(quán)的性質(zhì)所作的劃分。
1、金錢執(zhí)行是指實(shí)現(xiàn)執(zhí)行根據(jù)上所載金錢債權(quán)的執(zhí)行。為滿足金錢債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，可以對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或者人身進(jìn)行執(zhí)行。
2、非金錢執(zhí)行是指非為實(shí)現(xiàn)金錢債權(quán)請(qǐng)求權(quán)而進(jìn)行的執(zhí)行，包括交付物的請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行和完成行為的執(zhí)行。金錢執(zhí)行與非金錢執(zhí)行，因?qū)崿F(xiàn)的權(quán)利性質(zhì)不同，二者的執(zhí)行方法也有所不同。
（三）直接執(zhí)行、間接執(zhí)行與替代執(zhí)行
這是以民事執(zhí)行方法為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。
1、直接執(zhí)行是指執(zhí)行機(jī)關(guān)直接以強(qiáng)制力實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的執(zhí)行，如查封、扣押、拍賣債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，并以拍賣所得價(jià)款滿足債權(quán)人的債權(quán)。
2、間接執(zhí)行是指執(zhí)行機(jī)關(guān)不直接以強(qiáng)制力實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，而給予債務(wù)人一定的不利益，以迫使債務(wù)人履行債務(wù)的執(zhí)行。如拘留債務(wù)人或者拘傳債務(wù)人的法定代表人。
3、替代執(zhí)行是指執(zhí)行機(jī)關(guān)命第三人代債務(wù)人履行債務(wù)，而由債務(wù)人負(fù)擔(dān)費(fèi)用的執(zhí)行。
（四）對(duì)物執(zhí)行與對(duì)人執(zhí)行
這是以執(zhí)行標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。
1、對(duì)物執(zhí)行是以債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)為執(zhí)行標(biāo)的。
2、對(duì)人執(zhí)行是以債務(wù)人或者應(yīng)當(dāng)為債務(wù)人清償債務(wù)者的身體、名譽(yù)或者自由等為執(zhí)行對(duì)象，從心理上迫使其履行債務(wù)。
對(duì)物執(zhí)行中有執(zhí)行標(biāo)的物，而對(duì)人執(zhí)行中卻無執(zhí)行標(biāo)的物�，F(xiàn)代社會(huì)尊重個(gè)人人格，民事執(zhí)行以對(duì)物執(zhí)行為原則，對(duì)人執(zhí)行僅為輔助財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的特殊方法，屬于例外規(guī)定。
（五）個(gè)別執(zhí)行與一般執(zhí)行
這是以執(zhí)行債務(wù)人財(cái)產(chǎn)范圍為標(biāo)準(zhǔn)的劃分。
1、個(gè)別執(zhí)行是指?jìng)鶛?quán)人為滿足或者保全其個(gè)別債權(quán)，而對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所為的執(zhí)行。個(gè)別執(zhí)行的實(shí)施，無須債務(wù)人不能清償。我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法所規(guī)定的民事執(zhí)行即為個(gè)別執(zhí)行。
2、一般執(zhí)行是指?jìng)鶆?wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償總債權(quán)時(shí)，全體債權(quán)人就債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)所進(jìn)行的執(zhí)行。如破產(chǎn)程序。
三、民事執(zhí)行中應(yīng)該貫徹的的幾個(gè)原則
（一）公平正義原則
公平是指按照一定的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)、正當(dāng)?shù)闹刃蚝侠淼卮颂幨�，是制度、系統(tǒng)、大型活動(dòng)的重要道德品質(zhì)。公平包含公民參與經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)其他生活的機(jī)會(huì)公平、過程公平和結(jié)果分配公平。正義包括社會(huì)正義、政治正義和法律正義等。公平正義是每一個(gè)現(xiàn)代社會(huì)孜孜以求的理想和目標(biāo)，因此，許多國(guó)家都在盡可能加大公共服務(wù)和社會(huì)保障力度的同時(shí)，高度重視機(jī)會(huì)和過程的公平。構(gòu)筑一個(gè)公平正義的社會(huì)，需要全社會(huì)進(jìn)行長(zhǎng)期努力，要提高全體公民的文化、道德、法制等方面的素質(zhì)，使人們有渴求公平正義的意識(shí)、參與公平正義的能力和依法追求公平正義的行為。
曾有執(zhí)行法官在執(zhí)行一民間借貸案件時(shí)，申請(qǐng)執(zhí)行人唐某說被執(zhí)行人鄭某（系一名跑城鄉(xiāng)的公交車司機(jī)）的女兒談了個(gè)男朋友劉某，這個(gè)男朋友劉某家里很有錢。只要對(duì)鄭某拘留，劉某就一定會(huì)拿錢出來替鄭某還錢。由于被申請(qǐng)執(zhí)行人經(jīng)常打電話并表示要信訪的情況下，對(duì)鄭某先行拘傳，鄭某的準(zhǔn)女婿劉某是到了法院來了，但一聽說要還8萬元錢本金及相應(yīng)利息，就退卻了。承辦人最后將鄭某拘留了。幾個(gè)月后的一天，承辦人坐公交車到法院上班途中，司機(jī)與旁人談起他一司機(jī)同事讓法院執(zhí)行的沒有工作，現(xiàn)失業(yè)在家，日子過得比較艱難。其實(shí)本案是不應(yīng)發(fā)生的，正常途徑是凍結(jié)并提取鄭某在車站的工資收入，在保留鄭某及其需要撫養(yǎng)、贍養(yǎng)人員的基本生活費(fèi)用的情況下余款用于歸還欠款。當(dāng)然，鄭某如果有其他可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，我們也可執(zhí)行。
（二）比例原則
比例原則是許多國(guó)家行政法上一項(xiàng)重要的基本原則。學(xué)界通說認(rèn)為，比例原則包含適當(dāng)性原則、必要性原則和狹義比例原則三個(gè)子原則。民事執(zhí)行中比例原則是指執(zhí)行權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，執(zhí)行主體還必須選擇對(duì)當(dāng)事人侵害最小的方式進(jìn)行。比例原則對(duì)我國(guó)民事執(zhí)行具有很強(qiáng)的指導(dǎo)意義。
筆者2013年執(zhí)行一個(gè)批量執(zhí)行案件。2012年8月份左右，一輛旅游大巴在途經(jīng)江西鷹潭市高速公路時(shí)發(fā)生交通事故，與一輛集裝箱貨車相撞，致使客車上9死亡，30幾人受傷。判決后，旅游大巴所在的公司依法履行了判決。貨車實(shí)際所有人朱某、楊某及該貨車牽引車掛靠的A公司、集裝箱所有人的B公司承擔(dān)賠償連帶賠償責(zé)任，但拒絕履行。執(zhí)行人員查明貨車司機(jī)李某、楊某在經(jīng)營(yíng)貨車當(dāng)中二年內(nèi)發(fā)生3起交通事故，已家徒四壁，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。執(zhí)行人員在對(duì)A、B公司凍結(jié)銀行帳號(hào)后，B公司同意履行判決義務(wù)，但需與A公司分擔(dān)賠償責(zé)任2377969.62元（該款為除去保險(xiǎn)公司理賠后尚未支付的款項(xiàng)）。執(zhí)行人員通過上海市普陀區(qū)法院協(xié)助執(zhí)行，將A公司的兩輛集裝箱貨車扣押至常山縣法院指定的停車場(chǎng)內(nèi)。A公司法人向法院提出將自己所有的兩處位于南昌市區(qū)的房產(chǎn)擔(dān)保，讓其先將車輛取回運(yùn)營(yíng)，保證在兩個(gè)月內(nèi)將執(zhí)行款全部履行完畢。當(dāng)時(shí)執(zhí)行人員考慮到車輛運(yùn)營(yíng)等各種原因，同意了被執(zhí)行人A公司的申請(qǐng)，在不到一個(gè)月的時(shí)間里A公司履行了付款義務(wù)，同時(shí)與B達(dá)成了履行份額協(xié)議，讓案件圓滿完結(jié)。
（三）誠(chéng)實(shí)信用原則
誠(chéng)實(shí)信用原則是民法的基本原則，簡(jiǎn)稱誠(chéng)信原則，要求人們?cè)诿袷禄顒?dòng)中應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)、守信用，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)。
誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一項(xiàng)基本道德準(zhǔn)則，是現(xiàn)代法治社會(huì)的一項(xiàng)基本法律規(guī)則，誠(chéng)實(shí)信用原則是一種具有道德內(nèi)涵的法律規(guī)范。
誠(chéng)實(shí)信用原則是做人的一項(xiàng)基本原則，作為市民社會(huì)必然的道德信條，必然關(guān)系著一個(gè)時(shí)代一個(gè)國(guó)家，一個(gè)法律系統(tǒng)對(duì)人性的基本認(rèn)識(shí)和基本態(tài)度。它在當(dāng)代法律中的作用呈不斷加強(qiáng)的趨勢(shì)，成為整個(gè)民法領(lǐng)域得"帝王條款"。
誠(chéng)實(shí)信用原則的基本含義是當(dāng)事人在市場(chǎng)活動(dòng)中應(yīng)講信用，恪守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺，在追求自己利益的同時(shí)不損害他人和社會(huì)利益，要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益的平衡。
誠(chéng)實(shí)信用原則作為一種民事立法的價(jià)值追求，本身不直接涉及民事主體具體的權(quán)利義務(wù)，其性質(zhì)具有高度的抽象性，自然也就會(huì)產(chǎn)生模糊性。誠(chéng)信原則的內(nèi)涵和外延因此也都不具有確定性。而在民事執(zhí)行中毫無疑問也應(yīng)始終貫徹誠(chéng)實(shí)信用原則，如民事執(zhí)行中的執(zhí)行和解、執(zhí)行擔(dān)保等等都應(yīng)秉承誠(chéng)實(shí)信用原則。
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