[ 胡學亮 ]——(2014-5-3) / 已閱6078次
【案情】
趙某因承包一處池塘的填平工程，找到有拼裝拖拉機的錢某，雙方口頭約定：錢某的食宿、拖拉機燃料均由趙某提供；錢某從趙某聯(lián)系好的工地取得廢土并運至需填平的池塘，每運一車廢土，趙某即付相應的費用。后錢某在運輸廢土的過程中發(fā)生交通事故致孫某死亡，公安機關(guān)認定錢某負該起交通事故的主要責任，孫某負次要責任。在檢察機關(guān)因錢某涉嫌交通肇事犯罪向法院提起公訴時，被害人孫某的親屬提起刑事附帶民事訴訟，請求判決趙某與錢某連帶承擔賠償責任。
【分歧】
針對本案附帶民事部分的處理，有兩種意見。第一種意見認為：趙某與錢某之間的法律關(guān)系應被認定為既含雇傭合同又包括承攬合同的混合型無名合同關(guān)系，本案可同時參照并適用雇傭合同和承攬合同的法律規(guī)定判決趙某、錢某負連帶賠償責任。第二種意見認為：趙某與錢某之間的法律關(guān)系應被認定為貨物運輸合同關(guān)系，錢某作為承運人應當獨立承擔運輸過程中的風險，趙某作為托運人在交通事故中沒有責任，不應與錢某連帶賠償孫某親屬的經(jīng)濟損失，應當判決錢某承擔賠償責任，并駁回對趙某的訴訟請求。
【評析】
筆者同意第二種意見，理由如下：
一、趙某與錢某之間形成的是貨物運輸合同關(guān)系
鑒于民事主體就不同的交易行為有可能約定出不同的權(quán)利義務，為了盡可能地規(guī)范并引導這些各具特點的權(quán)利義務關(guān)系，《中華人民共和國合同法》規(guī)定了15種有名合同，比如，買賣合同，強調(diào)合同當事人圍繞買賣行為約定權(quán)利義務；贈與合同強調(diào)圍繞贈與行為約定權(quán)利義務；承攬合同強調(diào)圍繞加工承攬行為約定權(quán)利義務；建設工程合同其實是關(guān)于工程建設的合同，強調(diào)的是合同雙方圍繞工程建設行為來約定彼此的權(quán)利和義務；等等，不一而足。反之，我們在觀察千差萬別的具體合同時，也要充分運用這樣的方法論，抓住當事人交易行為的具體特點進行分析判斷。具體到本案，錢某用自己的拖拉機這一運輸工具為趙某運輸廢土，趙某則按照錢某運輸廢土的次數(shù)向錢某支付費用，趙某與錢某之間的主要權(quán)利義務即是圍繞廢土的運輸行為展開，可見，運輸行為從根本上反映了趙某與錢某之間交易行為特點。所以，趙某與錢某之間的合同類別可以歸入貨物運輸合同之中。至于趙某向錢某提供食宿、燃料，可以視為趙某以實物方式向錢某支付的部分運費，也可以看作為了讓錢某更好地履行運輸合同，趙某提供的附帶便利條件，但是，這些因素并不能改變雙方之間運輸合同的性質(zhì)。另外，從反面來說，首先，趙某與錢某之間不存在人身依附關(guān)系，并非雇傭關(guān)系；其次，也不存在錢某用自己的特有技術(shù)對趙某提供的原材料進行加工后向趙某交付成品的事實，所以，也并非什么承攬關(guān)系。因此，錢某在履行與趙某的運輸合同中出現(xiàn)交通事故，并且與事故相對方孫某各有過錯，應當分別按照合同法和侵權(quán)責任法的規(guī)定界定趙某與錢某、錢某與孫某之間的權(quán)利義務。
二、本案不存在違約責任和侵權(quán)責任的競合問題
違約責任，強調(diào)根據(jù)當事人之間合法成立并已經(jīng)生效的合同內(nèi)容判斷當事人是否違反了曾經(jīng)的約定，從本質(zhì)上講是當事人因?qū)ψ约撼兄Z事項的違背而承擔的合同上的義務或者必須容忍的國家強制，違約責任的追究一般限于合同當事人之間。侵權(quán)責任，強調(diào)在民事主體對他人民事權(quán)益侵犯后，法律規(guī)定他對受害人應當承擔的將受損的民事權(quán)益恢復至遭受侵權(quán)之前狀態(tài)的責任，并不以當事人之間是否存在合同關(guān)系為前提。所以，在以侵權(quán)責任法評價某一具體民事行為時，或者在當事人依據(jù)侵權(quán)責任法訴請保護其民事權(quán)益時，首當其沖地是考慮權(quán)利人的民事權(quán)益被誰侵害，找出加害人，并且一般情況下要求指出加害人的行為具有過錯，因而，應當受到侵權(quán)責任法的非難。雖然，侵權(quán)關(guān)系中可能涵蓋著合同關(guān)系，但是合同關(guān)系并非是追究侵權(quán)責任時的重點關(guān)注情形。具體到本案，當事人的范疇應當限于刑事被告人錢某與被害人孫某的近親屬之間，不宜將趙某列入訴訟，避免被趙某與錢某之間的合同關(guān)系所困。
在分清違約責任與侵權(quán)責任為兩種不同性質(zhì)民事責任的前提下，當因合同在當事人之間產(chǎn)生違約責任與侵權(quán)責任競合時，如何進入訴訟領(lǐng)域，或者說如何在司法實踐中公平保護當事人的利益？按照學理通說，違約責任與侵權(quán)責任競合是指在合同關(guān)系中，由于違約方的違約行為侵犯了對方的人身和財產(chǎn)權(quán)益，即違約方既有違約行為又有侵權(quán)行為。[①]出現(xiàn)此種競合，強調(diào)的仍然是合同當事人之間的兩種責任的競合，所以，超越合同之外無所謂侵權(quán)責任與違約責任的競合，從這一層意義上講，法律許可當事人就侵權(quán)責任與違約責任做出選擇，其實是在避免對權(quán)利人同一實質(zhì)權(quán)利兩種樣態(tài)的雙重保護或者因兩種責任的追究導致義務人遭受過份苛責現(xiàn)象的發(fā)生。但是，在當事人之間沒有合同關(guān)系時，不應考慮侵權(quán)之訴與合同之訴的競合問題。
三、侵權(quán)責任中的連帶責任是一種法定責任，不應擴大化
此點不同于擔保合同中的連帶保證責任或者因合同約定產(chǎn)生的連帶債權(quán)債務關(guān)系。侵權(quán)責任中的連帶責任并非因合同的約定產(chǎn)生，是基于行為人共同的過錯而產(chǎn)生，或者為了對公共秩序的維護從法律上對行為人強加某些義務而產(chǎn)生。對于侵權(quán)責任的追究首先應考慮侵權(quán)人是誰？有幾人？他們的過錯程度如何？《侵權(quán)責任法》第八條、第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的連帶責任情形，恰恰遵循了這樣的原則。雖然，此前，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條、第十一條就承攬關(guān)系以及雇傭關(guān)系中可能產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償問題作了相對寬泛的規(guī)定，并且規(guī)定了幾種情形的侵權(quán)連帶賠償責任，但是，最高司法機關(guān)作出此類規(guī)定，主要考慮對雇工等勞動者權(quán)利的保護，并不背離對定作人、發(fā)包人、分包人過錯責任追究的原則，其強調(diào)的并非是當事人之間存在此樣的合同關(guān)系而必然承擔侵權(quán)連帶責任。同時，在處理交通事故人身損害賠償糾紛的司法實務中，[②]各地法院為了保護受害人的合法權(quán)利，往往判決掛靠車輛的車主與所掛靠公司互相承擔侵權(quán)連帶責任。王利明教授認為：“法官在具體案件中，大多傾向于適用侵權(quán)責任法，而不是合同法，尤其是在大量的責任競合案件中（如醫(yī)療事故、交通事故、產(chǎn)品責任等），法官已習慣于依侵權(quán)責任法處理案件，而基本上不考慮適用合同責任。而不分情況地一律采用侵權(quán)責任處理責任競合案件，并不一定能夠使案件得到公正處理�！盵③]在《侵權(quán)責任法》生效之后，因為該法并沒有規(guī)定發(fā)包人、分包人、定作人的連帶責任，并且也沒有雇傭關(guān)系的界定，[④]故，前述司法解釋以及司法實踐中有意擴大侵權(quán)連帶責任適用范圍的做法應當?shù)玫较拗撇⑶壹m正。最近，最高人民法院《全國民事審判工作會議紀要》中關(guān)于“掛靠機動車發(fā)生交通事故造成他人損害，由掛靠車主承擔損害賠償責任，被掛靠單位承擔補充賠償責任”的規(guī)定即可看作對這種趨勢的某種矯正。所以，應當樹立這樣的法律理念：沒有明確法律規(guī)定應當負連帶侵權(quán)責任的，法官不得判決當事人承擔連帶侵權(quán)責任。同時，法官亦不能通過對法律關(guān)系的擴張解釋甚至通過對合同關(guān)系的牽強分析得出當事人必須承擔連帶侵權(quán)責任的結(jié)論。
[①]胡鴻高主編：《合同法原理及應用》，復旦大學出版社1999年版，第176頁。
[②]交通事故人身損害賠償糾紛案由已經(jīng)變更為機動車交通事故責任糾紛，案由的變更也從一定程度上反映出最高司法機關(guān)更加強調(diào)責任（過錯）與賠償具有的正相關(guān)關(guān)系在這類案件中的價值取向。
[③]王利明：《侵權(quán)責任法與合同法的界分——以侵權(quán)責任法的擴張為視野》，中國法學網(wǎng)http://www.iolaw.org.cn/showNews.asp?id=28751。
[④]《侵權(quán)責任法》第三十四條、第三十五條規(guī)定的用人單位、勞務派遣單位侵權(quán)責任以及和接受勞務一方的侵權(quán)責任雖然也涉及對勞動合同關(guān)系的認定以及對勞務關(guān)系的認定，但是，此兩種合同并非一般意義上平等主體之間的民事合同，不能成為因民事合同關(guān)系產(chǎn)生對外承擔連帶責任的法律依據(jù)。
(作者單位：安徽省阜陽市潁泉區(qū)人民法院)
來源：中國法院網(wǎng)
