[ 田凱 ]——(2004-2-16) / 已閱27900次
市場(chǎng)退出問題研究
企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照善后問題探討
工商行政管理機(jī)關(guān)作為市場(chǎng)監(jiān)督管理部門，每年都要對(duì)因違法經(jīng)營、不參加年檢或者其他原因的企業(yè)予以吊銷營業(yè)執(zhí)照，其數(shù)量是很大的。企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，意味著經(jīng)營活動(dòng)資格的終結(jié)。然而，對(duì)于企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷后的許多遺留問題，在實(shí)際工作中普遍存在誤區(qū)和盲點(diǎn)。
企業(yè)被吊銷執(zhí)照后的主體資格還存在嗎？
現(xiàn)實(shí)中不乏這樣的情況：甲、乙、丙三位自然人注冊(cè)成立了一家有限責(zé)任公司，后因經(jīng)營不善負(fù)債累累，無意再經(jīng)營下去，最后人去樓空，工商部門在年檢時(shí)不得不依法吊銷了其營業(yè)執(zhí)照。債權(quán)人為追討其債權(quán)意欲起訴，可不知以誰為被告，以該法人吧，執(zhí)照已被吊銷，以股東吧，債務(wù)是法人所欠。之所以產(chǎn)生上述問題，原因是不明白執(zhí)照被吊銷后企業(yè)主體資格是否存在。其實(shí)在企業(yè)被吊銷執(zhí)照后，其主體資格是存在的，只是要區(qū)分不同的情況。
（一） 民事主體資格
《民法通則》第36條規(guī)定：“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅�！薄豆镜怯浌芾�?xiàng)l例》第2條：“有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理公司登記�！钡�38條：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。”《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第20條：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記�！庇纱丝梢�，公司從出生（設(shè)立）到死亡（終止），其標(biāo)志是以國家授權(quán)的工商行政管理部門的登記為準(zhǔn)，即從“開業(yè)登記”為始，到“注銷登記”為止。在企業(yè)未辦理注銷登記之前，其主體資格依然存在。企業(yè)被吊銷執(zhí)照，喪失的是民事權(quán)利能力，不能再開展經(jīng)營活動(dòng)，其民事活動(dòng)只限于清理債權(quán)、債務(wù)，如進(jìn)行訴訟，自然可以企業(yè)的名義進(jìn)行。最高人民法院在對(duì)遼寧省高級(jí)人民法院“關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，其民事訴訟地位如何確定？”的答復(fù)中稱：“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消亡。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。”
（二） 行政主體資格
根據(jù)我國《行政處罰法》、《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》的規(guī)定，企業(yè)如對(duì)工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照不服，有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議，也有權(quán)提起行政訴訟。由此可見，企業(yè)在被吊銷執(zhí)照后的行政主體資格是存在的，如果不存在，從何談起行政復(fù)議權(quán)和行政訴訟權(quán)？如果工商行政管理部門的具體行政行為違法，被法院撤銷，企業(yè)的行政主體資格自始存在。
（三） 刑事主體資格
根據(jù)上述分析，企業(yè)在被吊銷執(zhí)照而未辦理注銷登記之前，如觸犯刑律需要追究刑事責(zé)任，其刑事主體資格也是存在的，仍可以該企業(yè)為刑事責(zé)任的處罰對(duì)象，這與我國現(xiàn)行的《刑法》承認(rèn)法人犯罪，并可將其作為刑事責(zé)任主體是一致的，如《刑法》第三十條“公司、企業(yè)┄┄實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！�
綜上所述，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，是依法剝奪其繼續(xù)經(jīng)營的權(quán)利能力，只是使企業(yè)喪失繼續(xù)從事經(jīng)營活動(dòng)的資格，并不意味著企業(yè)的終止。在其清算、注銷之前，其法人主體資格依然存在。當(dāng)其認(rèn)為合法權(quán)益受到侵害時(shí)，有權(quán)以企業(yè)的名義提起訴訟，當(dāng)其有違法行為時(shí)，仍可以該企業(yè)為處罰對(duì)象。
現(xiàn)行法律規(guī)定存在的問題
之所以產(chǎn)生認(rèn)識(shí)上的偏差，除人們對(duì)法律的學(xué)習(xí)、理解不夠外，法律本身也存在缺陷。與之有關(guān)的規(guī)定，散見于《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《破產(chǎn)法》等中，沒有一部專門的法規(guī)可供操作，而且規(guī)定比較原則，不周全，不具體。還有一點(diǎn)，該問題本身就比較冷僻，人們對(duì)其接觸、熟悉的程度相當(dāng)有限，在人們的觀念中，企業(yè)被吊銷了執(zhí)照，就等于已經(jīng)死亡，而且公司是以其財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任。
現(xiàn)行法律規(guī)定不明確、不具體，主要表現(xiàn)在：
1、《公司法》第192條，“有關(guān)機(jī)關(guān)”指的是哪些，不明確；
2、《公司法》第194條，“清算組織應(yīng)當(dāng)自成立之日起┄┄”清算組織本身應(yīng)從何時(shí)成立，最長有多長的期限，沒有規(guī)定。如當(dāng)事人為逃避債務(wù)不去成立清算組織或者拖延成立,應(yīng)該如何處理，沒有規(guī)定；
3、《公司法》第194條，“┄┄未接到通知的，自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申請(qǐng)其債權(quán)�！比鐐鶛�(quán)人因種種原因（如不可抗力）超出九十日方知有此公告，是否意味著喪失債權(quán)，再者， 該條也沒有明確超出九十日即喪失債權(quán)；
4、公司被吊銷執(zhí)照后，應(yīng)有一個(gè)一般的清算期限，不能久清不結(jié)；
5、公司被吊銷執(zhí)照后，應(yīng)于多長期限內(nèi)申請(qǐng)注銷登記，如不申請(qǐng)，其法人代表、清算負(fù)責(zé)人承擔(dān)何種責(zé)任；
6、《公司登記管理?xiàng)l例》第38條“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止”與第66條“公司破產(chǎn)、解散、清算結(jié)束后，不申請(qǐng)辦理注銷登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”之間不一致。因?yàn)椤暗蹁N營業(yè)執(zhí)照”屬于行政處罰，沒有解決公司終止的問題，與公司終止的標(biāo)志“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記”不是同一概念。
幾 點(diǎn) 結(jié) 論
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅，雖然其法人資格（嚴(yán)格意義上的）已不存在，但其權(quán)力能力、行為能力依然存在，只是處于不完全、不充分的狀態(tài)，這與民法原理中的限制行為能力人，具有相通之處。
企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級(jí)主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理了工商注銷登記后，企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至清算程序結(jié)束被工商機(jī)關(guān)注銷登記前，應(yīng)視為存續(xù)，仍可以自己的名義或者清算組的名義從事清算范圍內(nèi)的活動(dòng) ，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)，起訴、應(yīng)訴。從程序上，它具有民事訴訟主體資格；從實(shí)體上，它仍應(yīng)以自己所有的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任 。
企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，債權(quán)人如欲起訴，可以該企業(yè)法人為被告；企業(yè)法人自行組織清算的，也可以企業(yè)清算組織為被告；如有其上級(jí)主管部門負(fù)責(zé)清算的，可以該企業(yè)法人和其上級(jí)主管部門為共同被告；怠于清算的，可以該企業(yè)法人或者其上級(jí)主管部門為被告；無主管部門且怠于清算的，也可以該企業(yè)的全體股東為被告。
幾 點(diǎn) 建 議
1、提高對(duì)企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照善后問題重要性的認(rèn)識(shí)。市場(chǎng)經(jīng)營主體的“進(jìn)入”與“退出”是一個(gè)問題的兩個(gè)方面，要樹立“生”與“死”同等重要的觀念，不能只重視生而輕視死，尤其是在當(dāng)今企業(yè)故意逃廢債務(wù)，國有資產(chǎn)流失嚴(yán)重的情況下，努力處理好善后問題，有利于維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，懲治以合法形式進(jìn)行逃債的違法行為，健全社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。
2、修改《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)，對(duì)涉及企業(yè)死亡之后有關(guān)善后問題不周全、不明確之處，予以明晰。
3、制定一部統(tǒng)一的法規(guī)，可取名為《企業(yè)終止清算管理辦法》，明確企業(yè)終止經(jīng)營后，如何進(jìn)行善后，內(nèi)容有：企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的法律地位、有誰組織清算、清算組從何時(shí)成立、成立期限、清算期限、債權(quán)人債權(quán)保護(hù)期限、其間應(yīng)履行的法律手續(xù)、清算組織及成員不作為的法律責(zé)任等等。
山東蓬萊市工商局 田 凱
電話：0535-5615701 郵編：265600
二○○三年五月二十六日
注：該文發(fā)表于《中國工商管理研究》2003年第八期
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