[ 楊姝玲 ]——(2012-4-6) / 已閱7035次
隱名出資人是指雖然實(shí)際出資或認(rèn)購股份，但與他人約定在公司章程、股東名冊和工商登記中記載為他人的投資者。我國《公司法》第33條2款規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”。從中可以看出立法對隱名出資的非鼓勵態(tài)度，但是現(xiàn)實(shí)中存在的隱名出資行為以及由此而產(chǎn)生的糾紛，亟待相應(yīng)法律規(guī)范加以調(diào)整，因此，有必要在理論上厘清隱名出資人的法律地位與相關(guān)主體的關(guān)系。
一、形式說下的隱名出資人的法律地位——以信托理論為基點(diǎn)考察
筆者認(rèn)為，在隱名出資人法律地位問題上應(yīng)采形式說，即誰被記載、登記于有關(guān)的公司書面文件誰就是股東，即將以其名義出資的顯名出資人視為股東，而不問實(shí)際出資人是誰，從而在股東資格認(rèn)定上統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。但隱名出資人與公司、公司股東以及第三人之間的關(guān)系需要界定，筆者從信托理論來梳理相關(guān)主體間的關(guān)系，探索隱名出資人法律地位的可行路徑。我國《信托法》上的信托是指：委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托的意愿以自己的名義，為受托人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。
根據(jù)信托制度的基本內(nèi)容，我們來梳理以下幾種關(guān)系。
其一，隱名出資人與顯名股東之間的法律關(guān)系信托目的主要是為了行使表決權(quán)及實(shí)現(xiàn)收益，隱名出資人為委托人（受益人），顯名股東為受托人，其將信托財(cái)產(chǎn)（可以作為出資的財(cái)產(chǎn)）向公司出資或受讓股權(quán)，而獲得股東資格，即顯名股東，享有股東的權(quán)利，承擔(dān)股東的義務(wù)，比如行使表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)，等等，而作為委托人（受益人）的隱名出資人享有知情權(quán)和信托受益權(quán)，對信托財(cái)產(chǎn)不再享有控制權(quán)和支配權(quán)，顯名股東對隱名出資人應(yīng)盡必要的忠誠和謹(jǐn)慎義務(wù)，如果違反作為信托受托人的義務(wù)，侵害委托人權(quán)益的，委托人可以解除信托合同，或者重新確定受托人，或者依據(jù)公司法規(guī)定的條件將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給委托人自己。
其二，隱名出資人與公司之間的法律關(guān)系受托人以信托財(cái)產(chǎn)作為出資，取得股東資格，作為委托人的隱名出資人與公司之間并不存在法律上的關(guān)系，隱名出資人對于公司的任何意志包括收益權(quán)或表決權(quán)的體現(xiàn)，均以信托合同通過顯名股東來實(shí)現(xiàn)。隱名出資人不能直接向公司主張權(quán)利，同時也不對公司承擔(dān)義務(wù)，對于公司而言，即便在知曉信托關(guān)系存在的前提下，也不能賦予隱名出資人股東權(quán)利或者要求其承擔(dān)股東義務(wù)。
其三，隱名出資人與第三人之間的法律關(guān)系涉及的第三人主要包括股權(quán)受讓人、委托人的債權(quán)人及受托人的債權(quán)人。依據(jù)信托理論，具備形式要件的受托人具有股東資格，第三人基于對公示內(nèi)容的信賴，從顯名股東處以合理的對價受讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)股權(quán)受讓人的權(quán)利。顯名股東處分股權(quán)的行為，若有隱名出資人的指示，則視為其處理信托事務(wù)，若沒有隱名出資人的委托，則隱名出資人只能向顯名股東請求承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；隱名出資人在信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移后，不再對該財(cái)產(chǎn)享有任何的實(shí)質(zhì)權(quán)利，除其為受益外，該財(cái)產(chǎn)屬于顯名股東名下，原則上隱名出資人的債務(wù)人不得追及信托財(cái)產(chǎn)，由于隱名出資人自己在信托財(cái)產(chǎn)上保留了全部的受益權(quán)，基于信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的利益應(yīng)納入隱名出資人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，如果隱名出資人設(shè)立信托具有欺詐債權(quán)人的目的，其債權(quán)人即可行使撤銷權(quán)且不受時間限制；由于信托財(cái)產(chǎn)不受受托人的個人債權(quán)人的追索，顯名股東的債權(quán)人不得從信托財(cái)產(chǎn)中受償。
二、關(guān)于規(guī)避法律的隱名出資問題分析
實(shí)踐中，出于規(guī)避法律目的的隱名投資主要有以下幾種情形。
（一）規(guī)避對于投資主體的限制
根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員是被禁止從事或者參與營利性活動的，以保證公務(wù)員的廉潔性，而現(xiàn)實(shí)中，由于公務(wù)員手中掌握著公權(quán)力，投資經(jīng)營活動通常會帶來可觀的經(jīng)濟(jì)效益，部分公務(wù)員通常會采取隱名的手段，以親屬或他人的名義投資。《公司法》第149條規(guī)定，董事、高級管理人員未經(jīng)股東會或者股東大會同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，即所謂的“競業(yè)禁止”義務(wù)。實(shí)踐中，有些董事或高級管理人員為了規(guī)避這一規(guī)定，以隱名投資的方式設(shè)立同類行業(yè)的公司以牟取不正當(dāng)利益。
（二）規(guī)避對于投資領(lǐng)域的限制
在我國，對一些關(guān)系國計(jì)民生的領(lǐng)域是限制外商投資企業(yè)進(jìn)入的，部分外商為進(jìn)入禁止其投資的領(lǐng)域，可能采取隱名投資的方式。
實(shí)踐中，臺商的隱名出資行為比較常見，臺商根據(jù)我國臺灣地區(qū)規(guī)定經(jīng)過“投審會”批準(zhǔn)后再到大陸投資，既面臨雙重征稅的可能，也被禁止到大陸投資某些產(chǎn)業(yè)。為此許多臺商采用隱名的方式在大陸進(jìn)行投資。
（三）規(guī)避對于投資比例或期限的限制
根據(jù)我國有關(guān)稅收政策，設(shè)立期限在10年或10年以上的中外合資企業(yè)、合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)，且合營、合作企業(yè)外商投資比例占注冊資本不應(yīng)低于25%，自盈利之日起在所得稅方面可以享受“二免三減半”的稅收優(yōu)惠，部分企業(yè)在外商出資達(dá)不到25%的最低限額或未滿10年經(jīng)營期、外商將欲退出的情形下，中方投資者作為隱名出資人與外方顯名股東合謀以取得稅收優(yōu)惠待遇。
我國《信托法》第11條規(guī)定：信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益，信托無效。信托合法性原則不允許當(dāng)事人為違法目的和規(guī)避法律而設(shè)立信托，否則所設(shè)信托無效。
上述三種情形下，隱名出資人為規(guī)避相關(guān)法律規(guī)定而設(shè)立的信托應(yīng)當(dāng)為無效，即隱名出資人與顯名股東之間訂立的信托合同是無效的，其法律后果應(yīng)當(dāng)是財(cái)產(chǎn)的返還，即受托人（顯名股東）應(yīng)當(dāng)將信托財(cái)產(chǎn)返還委托人（隱名出資人），若一方或雙方有損害，根據(jù)各自的過錯承擔(dān)損害賠償責(zé)任；一般而言，隱名投資都會涉及雙方當(dāng)事人的惡意串通，而可能損害作為第三方——公司、其他股東以及國家的利益，應(yīng)將損害第三人利益所取得的財(cái)產(chǎn)追繳回來，收歸國家或返還給受到損失的公司或其他股東。
三、結(jié)論——現(xiàn)有制度框架內(nèi)的探討
在公司法中不必明確隱名出資人的股東地位，也沒有必要探尋隱名出資人如何顯名的途徑，而應(yīng)將其隱名出資行為作為私權(quán)的處理方式。隱名出資人不是股東，其與顯名出資人之間為財(cái)產(chǎn)信托關(guān)系，關(guān)于隱名出資人與顯名股東、公司以及第三人的關(guān)系，其基本思路是基于信托理論，這一解決方法肯定不是完美的。信托制度本身還有諸多亟待完善之處，比如信托公示制度、信托登記范圍、信托登記程序、信托登記機(jī)關(guān)以及信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移制度等等，盡管以信托理論解釋隱名出資人法律地位問題具有可行性，但是，信托相關(guān)制度的完善，還有很長的路要走。
（作者單位：哈爾濱商業(yè)大學(xué)）
