[ 戚謙 ]——(2011-5-31) / 已閱14124次
■鄭州戚謙律師•競(jìng)業(yè)限制專題系列一
競(jìng)業(yè)限制與保密協(xié)議
戚謙 河南成務(wù)律師事務(wù)所
一、競(jìng)業(yè)限制案例
微軟前副總裁李開(kāi)復(fù)幾年前跳槽到Google公司，使競(jìng)業(yè)限制問(wèn)題引起社會(huì)關(guān)注。當(dāng)時(shí)華盛頓州金縣高等法院作出裁決：由于微軟同李開(kāi)復(fù)簽署的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議真實(shí)有效，因此李開(kāi)復(fù)在Google工作不能涉及他以前在微軟參與開(kāi)發(fā)的產(chǎn)品、服務(wù)和項(xiàng)目。
比較典型的且有重大影響的案件，如2005年的深圳華為員工竊密案致使華為損失 1.8 億元；凱恩集團(tuán)泄露技術(shù)秘密案致使企業(yè)損失 470 萬(wàn)；2006年的西安重型機(jī)械研究所被竊密案造成經(jīng)濟(jì)損失1782萬(wàn)元；沈陽(yáng)鋁鎂設(shè)計(jì)研究院設(shè)計(jì)圖紙被離職員工竊取案造成逾 3000 萬(wàn)元的直接經(jīng)濟(jì)損失。
[典型案例] 中國(guó)“侵犯商業(yè)秘密第一案”
西安重型機(jī)械研究所（以下簡(jiǎn)稱西重所）原高級(jí)工程師裴國(guó)良帶著單位的設(shè)計(jì)圖紙?zhí)�，西重所指控給其造成重大損失。陜西省高級(jí)人民法院近日對(duì)該案作出終審裁定，跳槽工程師獲刑3年，民事賠償達(dá)成調(diào)解。2003年7月，西重所發(fā)現(xiàn)圖紙被武漢中冶連鑄公司盜用，向警方報(bào)案。
警方查明，2001年10月，西重所高級(jí)工程師裴國(guó)良利用工作之便，將西重所設(shè)計(jì)的板坯連鑄機(jī)主體設(shè)備圖紙拷貝到自己的電腦中。2002年8月，裴應(yīng)聘到武漢中冶連鑄公司擔(dān)任副總工程師，將該圖紙資料輸入中冶連鑄公司的局域網(wǎng)中，用于項(xiàng)目設(shè)計(jì)。
西安市中院一審認(rèn)為，裴國(guó)良利用工作之便盜竊單位商業(yè)秘密，允許他人使用，后果特別嚴(yán)重，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。附帶民事訴訟被告人中冶連鑄公司在沒(méi)有合法取得西重所商業(yè)秘密的情形下，大量使用該秘密，與其他企業(yè)簽訂合同，是給西重所造成經(jīng)濟(jì)損失的直接責(zé)任人，也是侵權(quán)行為的直接受益人，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。
西安市中院遂以侵犯商業(yè)秘密罪判處裴國(guó)良有期徒刑3年，并處罰金5萬(wàn)元；裴國(guó)良及附帶民事訴訟被告人中冶連鑄公司共同賠償西重所經(jīng)濟(jì)損失1782萬(wàn)元。近日，陜西省高級(jí)人民法院作出終審判決，裁定駁回上訴，維持原判。
法院判決書(shū)認(rèn)為，裴國(guó)良作為原工作單位西重所的高級(jí)工程師，明知該所板坯連鑄機(jī)主體設(shè)備技術(shù)設(shè)計(jì)圖紙資料屬商業(yè)秘密，仍利用工作上的便利條件將其私自復(fù)制據(jù)為己有，后又將該資料交由中冶連鑄公司使用，其行為給西重所造成了特別嚴(yán)重的后果，已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。
河南成務(wù)律師事務(wù)所戚謙律師忠告：企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，勿臨渴掘井，宜未雨綢繆，防患于未然。
實(shí)踐中，很多侵犯商業(yè)秘密的爭(zhēng)議都是由人才跳槽至競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)所引起。因此，與核心技術(shù)人員簽訂競(jìng)業(yè)禁止合同可以對(duì)企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)起到加強(qiáng)作用。我國(guó)目前的法律法規(guī)和司法實(shí)踐中，“競(jìng)業(yè)限制”制度成為一種最常用也可能是唯一有效的商業(yè)秘密保護(hù)制度。
二、競(jìng)業(yè)限制的相關(guān)法律規(guī)定
1、法律
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第22條和第102條：“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)�！薄皠趧�(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”
《中華人民共和國(guó)公司法》第六章“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)”部分第149條第1款第5項(xiàng)規(guī)定董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：“未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。”違反該義務(wù)法律后果是“董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有�！�¬——法定競(jìng)業(yè)限制（競(jìng)業(yè)禁止）
《中華人民共和國(guó)公司法》第70條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司，股份有限公司或者其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。
《中華人民共和國(guó)合伙法》第30條、第71條規(guī)定：合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。合伙人違反本法第30條規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第52條規(guī)定：商業(yè)銀行工作人員，不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。
《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第124條第2款規(guī)定：經(jīng)營(yíng)人壽保險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)代理人，不得同時(shí)接受兩個(gè)以上保險(xiǎn)人的委托。
《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第28條關(guān)于對(duì)部分主體保密義務(wù)的規(guī)定。
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第23條第二款：“對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 第24條：“競(jìng)業(yè)限制人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)兩年。” ¬——約定競(jìng)業(yè)限制
《公司法》第一百四十八條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。
第一百四十九條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：
（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
《勞動(dòng)合同法》
第二十三條 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的事項(xiàng)。
對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
2、國(guó)務(wù)院部門意見(jiàn)、通知
1996年《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問(wèn)題的通知》第二條：“用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動(dòng)合同后的一定期限內(nèi)（不超過(guò)三年），不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”
1997年國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見(jiàn)》首次有了競(jìng)業(yè)限制的表述，第七條：?jiǎn)挝豢梢栽趧趧?dòng)聘用合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或者技術(shù)保密協(xié)議中，與對(duì)本單位技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益有重要影響的有關(guān)行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競(jìng)業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開(kāi)單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)且有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。競(jìng)業(yè)限制的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)3年�！�
“單位可與行政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員約定競(jìng)業(yè)限制。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)。負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國(guó)家有關(guān)科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及單位違反競(jìng)業(yè)限制條款，不支付或無(wú)正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償費(fèi)的，競(jìng)業(yè)限制條款自行終止。競(jìng)業(yè)限制期限不得超過(guò)三年�！�
3、地方性法規(guī)
大多數(shù)的省市自治區(qū)都頒布了相關(guān)的技術(shù)秘密保護(hù)條例，并且對(duì)競(jìng)業(yè)限制作出了明確規(guī)定，例如《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)技術(shù)秘密保護(hù)條例》《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》。
浙江省高級(jí)人民法院在2009 年4 月16 日，發(fā)布實(shí)施《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》，浙江省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在2009 年8 月21 日，發(fā)布實(shí)施《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》
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