[ 蔡祖國(guó) ]——(2003-1-29) / 已閱19658次
美國(guó)公司法的最新發(fā)展及其影響
——評(píng)《薩班尼斯—奧克斯利法案》（《The Sarbanes—Oxley Act of 2002》，以下簡(jiǎn)稱新法案）
蔡祖國(guó)
一、新法案出臺(tái)的歷史背景
9·11事件是美國(guó)多事之秋的發(fā)端。危機(jī)開始在華爾街蔓延。
2001年12月2日，安然公司——美國(guó)最大的天然氣采購(gòu)及出售商，2000年總收入超過(guò)1000億美元；2000年《財(cái)富》500強(qiáng)排名第16位；連續(xù)四年獲《財(cái)富》雜志“美國(guó)最具創(chuàng)新精神的公司”稱號(hào)——根據(jù)《美國(guó)破產(chǎn)法》第十一章規(guī)定，向紐約破產(chǎn)法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，創(chuàng)下了美國(guó)歷史上最大宗的公司破產(chǎn)紀(jì)錄。
安然的破產(chǎn)源于它本身就是一個(gè)被炮制出來(lái)的神話。由于涉嫌欺詐，美國(guó)證券交易委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱SEC）開始對(duì)安然公司進(jìn)行調(diào)查。到去年底，安然公司虛報(bào)近6億美元的盈余和掩蓋10億多美元巨額債務(wù)的問(wèn)題徹底曝光。之后，安然的股價(jià)一瀉千里，最終不得不申請(qǐng)破產(chǎn)。這其中，令人感到震驚的是，安然公司在SEC對(duì)其展開調(diào)查后銷毀大批文件，包括許多有“機(jī)密”字樣的審計(jì)文件。而且作為全球五大會(huì)計(jì)師事務(wù)所之一的安達(dá)信竟然也在同時(shí)銷毀了數(shù)千份與安然有關(guān)的文件。因此，安然的破產(chǎn)猶如一磅重彈投向了美國(guó)的資本市場(chǎng)，極大的打擊了尚未從9·11事件中恢復(fù)過(guò)來(lái)的美國(guó)人的信心。
2002年6月，就在安然丑聞的烈火在投資人心里徐徐熄滅之時(shí)，世界通訊、樂(lè)施兩樁會(huì)計(jì)丑聞重新冒出了水面。6月25日，在SEC的調(diào)查步步緊逼之下，美國(guó)第二大長(zhǎng)途電話和數(shù)據(jù)公司—世通公司承認(rèn)，在過(guò)去一年多時(shí)間里運(yùn)用不當(dāng)?shù)臅?huì)計(jì)手段隱瞞了38億美元的支出。7月21日，由于負(fù)債達(dá)300多億美元，世通公司向紐約南區(qū)美國(guó)地方法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，從而成為美國(guó)歷史上最大的一樁公司破產(chǎn)案（其資產(chǎn)是安然公司的兩倍）。
6月28日，世通丑聞傳出不到三天，美國(guó)辦公設(shè)備巨人施樂(lè)公司承認(rèn)，過(guò)去五年中公司夸大營(yíng)業(yè)收入64億美元。
繼世通之后，美國(guó)第四大通信運(yùn)營(yíng)商Quest通信也涉嫌虛報(bào)營(yíng)業(yè)額14億美元。
世通、施樂(lè)等的財(cái)務(wù)欺詐行為表明，安然事件不是偶然的、孤立的。僅僅在今年第一季度，SEC就調(diào)查了64宗會(huì)計(jì)和財(cái)務(wù)報(bào)告案，一些大公司的違規(guī)行徑紛紛暴露在陽(yáng)光下，除上述公司外，會(huì)計(jì)行業(yè)有安永、畢馬威、普華永道等世界級(jí)會(huì)計(jì)事務(wù)所；金融行業(yè)有美林、瑞士信貸第一波士頓銀行等世界級(jí)的投資銀行；高科技行業(yè)有朗訊公司、Network Associates公司、環(huán)球通訊公司、Adelphia公司、Tyco公司等。一系列的公司欺詐事件，不僅嚴(yán)重打擊了美國(guó)投資者和消費(fèi)者的信心，導(dǎo)致股票價(jià)格暴跌。有報(bào)道說(shuō)，美國(guó)股市價(jià)值最近縮水約3萬(wàn)億美元。而且也充分暴露了美國(guó)公司治理制度的缺陷。
亂世要用重典，干預(yù)要切中要害。面對(duì)著自20世紀(jì)30年代以來(lái)最嚴(yán)重的誠(chéng)信危機(jī)，美國(guó)政府再次動(dòng)員包括國(guó)會(huì)、總統(tǒng)、司法在內(nèi)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，啟動(dòng)緊急立法機(jī)制，強(qiáng)化執(zhí)法力度。
安然申請(qǐng)破產(chǎn)后，美國(guó)司法部、勞工部、SEC和國(guó)會(huì)的至少10個(gè)委員會(huì)開始著手對(duì)該案展開全面調(diào)查。其他涉嫌欺詐的公司也遭到政府機(jī)構(gòu)的調(diào)查。相關(guān)責(zé)任人員及公司相繼已被司法部等政府機(jī)構(gòu)和投資者告到法庭，以追究其刑事責(zé)任和民事責(zé)任。
世通公司丑聞曝光后，正在出席西方八國(guó)首腦會(huì)議的布什總統(tǒng)嚴(yán)厲譴責(zé)這一事件是“膽大妄為”，是有關(guān)人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的結(jié)果。他表示美國(guó)政府要對(duì)此事進(jìn)行全面調(diào)查，并且要把有關(guān)人員繩之以法。其他政府要員和國(guó)會(huì)議員也紛紛發(fā)表講話，表示將嚴(yán)懲公司財(cái)務(wù)欺詐犯罪。
6月27日，美國(guó)SEC發(fā)出4—460號(hào)指令，強(qiáng)制性要求上市公司主要財(cái)務(wù)官按照證券交易法21（a）（1）條款遞交一份書面申明，所有主要管理者必須宣誓保證公司最近提供的財(cái)務(wù)報(bào)表的真實(shí)完整性，或解釋為什么報(bào)表有不正確的地方。否則，將面臨最高可達(dá)20年監(jiān)禁的牢獄之災(zāi)。SEC還要求，全美947家營(yíng)業(yè)收入超過(guò)12億美元的上市公司，它的首席執(zhí)行官（CEO）和首席財(cái)務(wù)官（CFO），原則上須在8月14日之前提交該宣誓文件。
7月9日，布什總統(tǒng)在華爾街發(fā)表演講，他許諾美國(guó)政府將結(jié)束這些偽造賬目、掩蓋實(shí)情、違反法律的情況，并提出了十點(diǎn)建議。這些建議基本上為新法案所吸收。
與此同時(shí)，國(guó)會(huì)也加快了立法步伐。7月15日，經(jīng)過(guò)六天的激烈辯論，共和黨控制的眾議院以423票對(duì)3票、民主黨控制的參議院以99票對(duì)0票通過(guò)了新的公司改革法案。由于該法案是由民主黨議員薩班尼斯和共和黨議員奧克斯利共同起草并提交國(guó)會(huì)表決的，故又稱《薩班尼斯——奧克斯利法》。
7月30日，布什總統(tǒng)簽署了新法案。
二、新法案的主要內(nèi)容
新法案針對(duì)上市公司增加了許多嚴(yán)厲的法律措施，成為繼20世紀(jì)30年代以來(lái)美國(guó)經(jīng)濟(jì)大蕭條以來(lái)，政府制定的涉及范圍最廣、處罰措施最嚴(yán)厲的公司法律。
新法案的主要內(nèi)容涉及以下幾個(gè)方面：
1．加強(qiáng)上市公司董事及高層管理人員的責(zé)任。
1）明確規(guī)定了上市公司CEO和CFO對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的書證要求：新法案要求上市公司CEO和CFO對(duì)公司向SEC提交的定期報(bào)表的真實(shí)準(zhǔn)確性提供書面保證。第302條和906條分別在民事和刑事方面直接規(guī)定了CEO和CFO的特別書證要求。
2）新法案禁止上市公司向董事會(huì)和高層管理人員提供私人貸款，以降低公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。（第402條）
3）董事和高層管理人員必須返還因公司虛假報(bào)表取得的激勵(lì)性報(bào)酬和買賣股票收益。（第304條）
4）新法案強(qiáng)化了SEC凍結(jié)支付的職責(zé)，當(dāng)一個(gè)公司被調(diào)查時(shí)，SEC應(yīng)拒絕支付公司經(jīng)理各種津貼。（第1103條）
2．完善上市公司審計(jì)制度。
1）完善內(nèi)部審計(jì)制度：新法案第301條要求所有上市公司都必須設(shè)立審計(jì)委員會(huì)，該委員會(huì)成員必須全部是“獨(dú)立董事”。并具體規(guī)定了該委員會(huì)的職權(quán)。
2）強(qiáng)化外部審計(jì)監(jiān)管：新法案禁止上市公司的獨(dú)立審計(jì)人員同時(shí)向該上市公司提供包括保管財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、設(shè)計(jì)和執(zhí)行財(cái)務(wù)信息制度、資產(chǎn)評(píng)估或估價(jià)服務(wù)等與審計(jì)無(wú)關(guān)的法律或其他專業(yè)服務(wù)在內(nèi)的服務(wù)業(yè)務(wù)。（第201條）
新法案第101條要求建立在美聯(lián)儲(chǔ)主席和財(cái)政部部長(zhǎng)指導(dǎo)下，由SEC主席指定成員組成的，獨(dú)立于所有市場(chǎng)機(jī)構(gòu)的“上市公司會(huì)計(jì)審核”五人委員會(huì)。其成員要求具有高度誠(chéng)信和職業(yè)道德。第102—109條則對(duì)該委員會(huì)的權(quán)力、活動(dòng)資金來(lái)源、主管機(jī)構(gòu)等作了具體的規(guī)定。
3．強(qiáng)化上市公司信息披露義務(wù)。
1）加強(qiáng)SEC對(duì)上市公司信息披露的審查權(quán)。SEC將要求公眾公司達(dá)到所謂的“永久性”信息披露要求。SEC必須在三年期限內(nèi)對(duì)每個(gè)上市公司提交的信息披露進(jìn)行審查，并做出審查結(jié)論。（第401、408條）
2）制定高層財(cái)務(wù)人員的“道德法典”。新法案第406條要求SEC制定相關(guān)規(guī)則，規(guī)定每個(gè)上市公司必須在其遞交給SEC的定期報(bào)告的同時(shí)披露該公司是否已經(jīng)制定了適用于高層財(cái)務(wù)人員的“道德法典”�！暗赖路ǖ洹北仨毎ㄒ韵聝�(nèi)容：（1）誠(chéng)實(shí)、道德的行為，包括私人利益與職責(zé)發(fā)生明顯沖突時(shí)的道德準(zhǔn)則；（2）在公眾公司提交的報(bào)告中應(yīng)包括充分的、公正的、準(zhǔn)確的、及時(shí)的和易懂的信息披露；（3）與政府有關(guān)法規(guī)相符合。
4．加大對(duì)違法行為處罰的力度
對(duì)于違反財(cái)務(wù)報(bào)表的披露要求的行為，新法案第904條之規(guī)定對(duì)個(gè)人的處罰數(shù)額由5000美元提高到10萬(wàn)美元。并可同時(shí)判處的監(jiān)禁期限由1年延長(zhǎng)到10年，對(duì)團(tuán)體的處罰數(shù)額由10萬(wàn)美元提高到50萬(wàn)美元。第903條則對(duì)利用郵政和電訊欺詐可判處的監(jiān)禁期限由5年提高到20年，是前者的兩倍。
對(duì)于那些提供不真實(shí)的公司財(cái)務(wù)狀況的執(zhí)行官們，第906條規(guī)定可判處10年監(jiān)禁，并可處以100萬(wàn)美元的罰金。而對(duì)于故意提供虛假財(cái)務(wù)信息者，可判處20年監(jiān)禁，并可處罰金500萬(wàn)美元。
對(duì)于在公司破產(chǎn)或聯(lián)邦調(diào)查期間故意毀滅、涂改公司財(cái)務(wù)文件的行為，第802條、1102條規(guī)定最高可判處20年監(jiān)禁。
三、新法案將對(duì)世界產(chǎn)生廣泛的影響
1．新法案將會(huì)有效地規(guī)范美國(guó)公司的運(yùn)作，并促進(jìn)證券市場(chǎng)的發(fā)展。
在美國(guó)，欺詐與反欺詐是其證券市場(chǎng)上永恒的主題之一。
上個(gè)世紀(jì)30年代，無(wú)序的市場(chǎng)、欺詐的商業(yè)行為、虛假炒作的泡沫，共同摧毀了投資者的信心。造假和欺騙導(dǎo)致了股市空前的全面崩潰。欺騙和虛假是證券市場(chǎng)的死敵。為了重振市場(chǎng)信心，繁榮金融市場(chǎng)，美國(guó)進(jìn)行了一場(chǎng)反欺詐的斗爭(zhēng)。它啟動(dòng)最高規(guī)格的立法加強(qiáng)監(jiān)管，建立最有權(quán)威的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，毫不手軟地打擊騙子，恢復(fù)市場(chǎng)信心，建立一個(gè)公開公平公正的市場(chǎng)環(huán)境。其制度性的成果之一就是制定了《1933年證券法》和《1934年證券交易法》，它們的核心內(nèi)容歸納起來(lái)只有兩點(diǎn)：一是嚴(yán)格的信息披露制度；二是嚴(yán)禁內(nèi)幕交易。簡(jiǎn)言之，就是反對(duì)欺詐，加強(qiáng)監(jiān)管。這一系列行之有效的法律法規(guī)和果斷堅(jiān)決的高力度執(zhí)法，逐漸樹立了投資者的信心，促進(jìn)了市場(chǎng)的穩(wěn)定，為美國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了舉世矚目的貢獻(xiàn)。
今天，華爾街正經(jīng)歷一場(chǎng)同樣的危機(jī)。為了克服危機(jī)，打擊欺詐，美國(guó)政府再次動(dòng)員立法、司法、行政三大最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，啟動(dòng)緊急立法機(jī)制，強(qiáng)化SEC等的執(zhí)法力度。結(jié)果是制定了新法案，從其主要內(nèi)容看，該法案是針對(duì)上市公司治理機(jī)構(gòu)、高管人員的激勵(lì)機(jī)制和福利計(jì)劃以及責(zé)任、上市公司信息披露等等證券市場(chǎng)上各種欺詐行為的新版本。其力度之大，為羅斯�！靶抡币詠�(lái)市場(chǎng)和商業(yè)領(lǐng)域的最大變革。
魔高一尺，道高一丈。欺詐為證券市場(chǎng)帶來(lái)一次次的危機(jī)，反欺詐則推動(dòng)證券市場(chǎng)不斷向更高層次發(fā)展。證券市場(chǎng)在不斷的斗法較量中獲得新的生命力，證券市場(chǎng)必將在反欺詐的較量中成熟成長(zhǎng)。因此，我們有理由相信新法案及配套措施的實(shí)施必將逐步樹立投資者和消費(fèi)者的信心，并促進(jìn)市場(chǎng)的穩(wěn)定和發(fā)展。
2．新法案的頒布實(shí)施將會(huì)對(duì)歐盟及日本等產(chǎn)生廣泛的影響。
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