[ 王克 ]——(2010-9-15) / 已閱34390次
從有限公司股權(quán)出質(zhì)登記手續(xù)辦理看股權(quán)質(zhì)押法理及實務(wù)注意事項
王克
內(nèi)容摘要：筆者作為研習公司法、專司從事公司投資并購業(yè)務(wù)的律師，經(jīng)常為企業(yè)間債權(quán)投資、股權(quán)投資及相關(guān)的股權(quán)質(zhì)押擔保提供法律服務(wù)。公司間債權(quán)投資（資金拆借）并輔之以股權(quán)質(zhì)押擔保，層出不窮，筆者以親身經(jīng)歷過的若干企業(yè)間資金拆借并輔以有限公司股權(quán)質(zhì)押擔保案例，來說明股權(quán)質(zhì)押融資過程中，在出質(zhì)股權(quán)所在公司的工商登記機關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記，應(yīng)該注意的有關(guān)事項及法理分析。
關(guān)鍵詞：有限公司股權(quán)質(zhì)押 股權(quán)出質(zhì) 股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記 股權(quán)出質(zhì)登記申請
企業(yè)間資金直接拆借，目前在經(jīng)濟生活中屢見不顯，隨著金融市場的不斷繁榮，經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的司法審判實務(wù)對此也逐漸持寬容的態(tài)度，有關(guān)這方面言之鑿鑿、比較有說服力的理論論文、司法判例也比較多，這里不再贅述。本文需要說明的是，為保證企業(yè)間資金拆借所輔之的股權(quán)質(zhì)押等擔保的有效性，企業(yè)間資金拆借往往采用資金提供方委托金融機構(gòu)向資金需求方，發(fā)放委托貸款的方式，同時將各種擔保的受益人主體列為受托金融機構(gòu)，以避免企業(yè)間直接資金拆借合同因可能被宣告無效、進而導(dǎo)致股權(quán)質(zhì)押等擔保無效的法律風險。本文依此為契機，結(jié)合工商登記機關(guān)實踐中對股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記要求的文書清單，以有限公司股權(quán)質(zhì)押登記為范例，闡述股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記手續(xù)辦理可能涉及到的有關(guān)問題。
根據(jù)2008年10月1日起實施的《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》（國家工商行政管理總局令第32號）第七條“申請股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記，應(yīng)當提交下列材料：（一）申請人簽字或者蓋章的《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》；（二）記載有出質(zhì)人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復(fù)印件或者出質(zhì)人持有的股份公司股票復(fù)印件（均需加蓋公司印章）；（三）質(zhì)權(quán)合同；（四）出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件（出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章，下同）；國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應(yīng)當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明”，可知股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記，部委規(guī)章明示要求的資料清單及逐項分析如下（當然該辦法第三條確定的“負責出質(zhì)股權(quán)所在公司登記的工商行政管理機關(guān)是股權(quán)出質(zhì)登記機關(guān)，自不待言，不再贅述”）：
1、《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》
為工商登記機關(guān)格式表格，需出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人在相應(yīng)位置簽章，如質(zhì)押合同當事人都是法人的，一般加蓋出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人的公章即可，鮮有工商登記機關(guān)要求質(zhì)押合同當事人的法定代表人簽字的，因為法人往往以公章為意思表示的外在表彰。
如出質(zhì)人是自然人時，由于是處分自己價值比較大的資產(chǎn)，需要考慮工商登記機關(guān)可能會要求自然人持身份證原件到場面簽問題，因為類推自然人擬將其房產(chǎn)進行抵押，如本人不能到場的，房屋登記機關(guān)會要求其提供經(jīng)公證的委托他人代為辦理的授權(quán)書，或者本人到場面簽。但股權(quán)質(zhì)押融資過程中，經(jīng)濟交往頻繁復(fù)雜，作為出質(zhì)人的自然人往往是日理萬機的企業(yè)家，到場面簽一般是強人所難，為規(guī)避自然人難以到場面簽，筆者經(jīng)常建議客戶以出質(zhì)股權(quán)所在公司的名義，出具一份《說明》或《證明》，證明XX自然人將其所持公司股權(quán)出質(zhì)系其真實的意思表示、出質(zhì)股權(quán)清單明細及簽名樣式為(出質(zhì)自然人簽字)，來達到第三方中立佐證、補強證據(jù)的目的，緩解工商登記機關(guān)工作人員要求面簽的訴求。
2、加蓋出質(zhì)股權(quán)所在公司公章的《股東名冊》復(fù)印件
根據(jù)筆者為股權(quán)出質(zhì)登記提供法律服務(wù)的經(jīng)驗，一般應(yīng)提供公司蓋章的《股東名冊》，該《股東名冊》應(yīng)反映股東名稱或姓名、出資額、出資比例（股權(quán)比例）。如要求《股東名冊》披露出資方式、出資時間的，由于出質(zhì)人可能是通過股權(quán)收購、國有股競拍等方式成為出質(zhì)股權(quán)所在有限公司的股東，這樣可能會導(dǎo)致工商登記機關(guān)工作人員對法律理解上的誤讀，與律師產(chǎn)生分歧，如創(chuàng)始股東（發(fā)起人）以專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣形式出資，而出質(zhì)人的股權(quán)是通過收購創(chuàng)始股東股權(quán)而來，如《股東名冊》記載出資時間和出資方式，客觀法理應(yīng)以創(chuàng)始股東的出資時間和出資方式來進行記載，股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果是抽象的股東權(quán)（抽象的份額權(quán)益和義務(wù)）的轉(zhuǎn)讓，創(chuàng)始股東的非貨幣出資早已沉淀進入公司，但工商登記機關(guān)會認為出質(zhì)人收購股權(quán)的時間是其出資時間，收購需支付對價，則出資方式為貨幣，如此則出現(xiàn)理解分歧。故，如股權(quán)所在公司發(fā)生過股權(quán)結(jié)構(gòu)變更和股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或者說出質(zhì)股權(quán)是受讓他人而來，建議《股東名冊》不反映出資時間和出資方式，避免與工商登記機關(guān)工作人員產(chǎn)生分歧，導(dǎo)致質(zhì)押登記手續(xù)辦理效率降低。該種情形下，工商登記機關(guān)工作人員如要求披露的，按照其建議填寫出資時間和出資方式。
另外，1995年10月1日起實施的《擔保法》第七十八條第三款規(guī)定有限公司股權(quán)質(zhì)押，“質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于《股東名冊》之日起生效”，盡管已經(jīng)被物權(quán)法所確立的“基礎(chǔ)合同的生效要件和物權(quán)變動要件相區(qū)分的原則”所廢止，即《擔保法》規(guī)定有限公司股權(quán)質(zhì)押合同自記載于《股東名冊》生效，混淆了質(zhì)押合同的生效與質(zhì)押權(quán)的設(shè)立，但當時立法本意是質(zhì)押合同記載于股東名冊即發(fā)生質(zhì)押權(quán)生效的約束效力，而《物權(quán)法》第二百二十六條第一款規(guī)定，普通有限公司的股權(quán)出質(zhì)自工商行政管理部門辦理登記時設(shè)立，將質(zhì)押物權(quán)的設(shè)立效力和質(zhì)押合同效力區(qū)分開，質(zhì)押物權(quán)的設(shè)立效力移至工商出質(zhì)登記環(huán)節(jié)。但筆者需要提醒的是，在司法審判實務(wù)中，如產(chǎn)生訴訟或糾紛，不排除基層法院法官做其他方面的理解或解釋，所以，作為向客戶提示或預(yù)測一切法律風險的律師，建議不妨在質(zhì)押合同中明示質(zhì)押合同自記載于股東名冊時生效（盡管有悖上述法理），同時在上述提交給工商登記機關(guān)的《股東名冊》備注欄，記載此次股權(quán)出質(zhì)事項，并留存一份給質(zhì)權(quán)人，以方便未來行使質(zhì)押權(quán)。
3、質(zhì)權(quán)合同
質(zhì)權(quán)合同當事人一方如果是自然人，應(yīng)該由其本人簽署質(zhì)權(quán)合同（或股權(quán)質(zhì)押合同），最好不應(yīng)授權(quán)他人簽字；當事人一方為法人的，應(yīng)在質(zhì)權(quán)合同相應(yīng)位置加蓋法人單位章，并由法定代表人或授權(quán)代表簽字。如果是法定代表人簽字的，應(yīng)提供法定代表人的身份證明及其簽字的身份證復(fù)印件；如果是授權(quán)代表簽字的，應(yīng)提供由加蓋法人單位章且有法定代表人簽字授權(quán)的授權(quán)書，并提交被授權(quán)人簽字的身份證復(fù)印件。為方便在工商登記機關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押登記，應(yīng)注意該授權(quán)書應(yīng)預(yù)留被授權(quán)人的簽名樣式。
實踐中比較麻煩的是，作為質(zhì)權(quán)人的金融機構(gòu)負責人已經(jīng)發(fā)生變更，但未辦理工商變更登記并更換金融機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照，該種情況如由金融機構(gòu)簽發(fā)授權(quán)書，應(yīng)注意以金融機構(gòu)公章的形式，以整體法人名義簽發(fā)授權(quán)書（包括被授權(quán)人簽名樣式），不再由金融機構(gòu)法定代表人或負責人簽字授權(quán)，避免工商機關(guān)看到金融機構(gòu)法定代表人或負責人簽字姓名，和金融機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照上顯示的法定代表人或負責人不一致。
出質(zhì)人如果是自然人的，為避免未來質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時不必要的法律風險和糾紛，應(yīng)當讓出質(zhì)人的配偶以共有人的名義在質(zhì)權(quán)合同上簽字。
另外，有些工商登記機關(guān)可能會要求質(zhì)權(quán)合同記載質(zhì)押期限，而《擔保法》司法解釋第十二條規(guī)定“當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期限，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力”，遵循的是“從權(quán)利命運依賴于主權(quán)利”的法理原則，約定質(zhì)押期限是無效的，但盡管工商登記機關(guān)要求，為成功辦理股權(quán)質(zhì)押，律師也應(yīng)盡量在質(zhì)權(quán)合同里反映，并且質(zhì)押期限不妨約定為自股權(quán)出質(zhì)登記日起，直至涵蓋整個主債權(quán)的訴訟時效期間，或者約定為無固定期限。
4、出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印
主體資格證明文件，對法人而言，一般要求是最新且經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本（復(fù)印件蓋公章），對金融機構(gòu)的分支機構(gòu)而言，一般要求是最新且經(jīng)年檢的營業(yè)執(zhí)照副本（復(fù)印件蓋公章），鮮見對于法人單位要求提供組織機構(gòu)代碼證副本的，但對于金融機構(gòu)的分支機構(gòu)，不排除工商登記機關(guān)要求提交加蓋公章的金融許可證副本復(fù)印件。另外，前述證件有的工商登記機關(guān)可能查驗原件。
主體資格證明文件，對于自然人而言，一般是本人簽名的自然人身份證明復(fù)印件。
5、指定代表或者共同委托代理人的證明
該證明實際上是委托代理人辦理股權(quán)登記手續(xù)的授權(quán)書，系由出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在該文書上共同簽署，并將代理人的身份證復(fù)印件正反兩面粘連在該證明上，如出質(zhì)人或質(zhì)權(quán)人為法人單位的，應(yīng)在該書面證明的受托人身份證復(fù)印件正反兩面粘聯(lián)處加蓋騎縫章。
實踐中，由于各地工商登記機關(guān)對《公司法》的理解參差不齊、工商登記機關(guān)工作人員擔心自己錯誤履行職責被追究責任、以及中國當前社會信用體系不健全條件下，工商機關(guān)工作人員往往以近似“審核制（實質(zhì)審查）”的態(tài)度，要求質(zhì)權(quán)合同雙方當事人提交如下之一或若干《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》未明確列示且不盡合乎法理的資料，而且，各地工商登記機關(guān)對補充資料要求尺度也不一，以下逐項分析說明：
1、借款合同
有的工商登記機關(guān)在辦理股權(quán)質(zhì)押登記時，要求質(zhì)權(quán)合同雙方提供被擔保的《借款合同》，如為企業(yè)之間進行委托貸款，應(yīng)注意委托貸款法律關(guān)系一般采取如下之一方式進行文書安排和架構(gòu)，1）委托人與受托金融機構(gòu)簽署《委托貸款委托合同》、借入方與受托金融機構(gòu)簽署《委托貸款借款合同》；2）委托人、受托金融機構(gòu)、借入方簽署三方的《委托貸款協(xié)議》。根據(jù)金融機構(gòu)實務(wù)操作經(jīng)驗和最高人民法院關(guān)于委托貸款的有關(guān)司法解釋，委托貸款法律關(guān)系中，受托發(fā)放貸款的金融機構(gòu)，是名義上的貸款催收主體和所有擔保的名義受益主體，如受托金融機構(gòu)怠于起訴借入方的，委托方有權(quán)以受托金融機構(gòu)為被告、借入方為第三方提起訴訟。因此，如辦理以登記為設(shè)權(quán)效力的股權(quán)質(zhì)押擔保（或不動產(chǎn)的抵押擔保），為避免工商登記機關(guān)（房產(chǎn)登記機關(guān)）對該種情形下?lián)Ｊ芤嫒酥黧w產(chǎn)生混淆與矛盾，建議律師應(yīng)首先向辦理委托貸款的客戶、受托金融機構(gòu)推薦采用上述第一種方式，進行協(xié)議構(gòu)架安排，不倡導(dǎo)采用簽署三方《委托貸款協(xié)議》的方式。筆者曾參與辦理了一筆委托貸款股權(quán)質(zhì)押擔保手續(xù)辦理，受托金融機構(gòu)采用上述第二種方式，簽署三方《委托貸款協(xié)議》，提交工商登記機關(guān)工作人員審閱后，工商登記機關(guān)工作人員就名義質(zhì)權(quán)人是委托貸款的委托人，還是受托金融機構(gòu)，與筆者產(chǎn)生分歧。
另外，需要說明的是，以有限公司股權(quán)質(zhì)押擔保，所擔保的主債權(quán)往往不一定是借款合同法律關(guān)系，也可能是分期付款買賣合同法律關(guān)系、租賃法律關(guān)系等以金錢為債務(wù)標的的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，更有甚者，股權(quán)質(zhì)押擔�？赡茏鳛橥顿Y并購、投融資安排某種標的行為的擔保，如隱名投資關(guān)系（委托持股關(guān)系）盡管不被部委規(guī)章《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第九條所允許，但商務(wù)律師提供法律服務(wù)過程中，經(jīng)常會面對委托持股關(guān)系，隱名股東為保障自身權(quán)益，要求顯名股東將所持股權(quán)質(zhì)押給隱名股東，避免隱名投資所形成的股權(quán)被轉(zhuǎn)讓；再如，某股東擬出讓所持目標公司股權(quán)，但囿于法律強制性規(guī)定不能立即轉(zhuǎn)讓或過戶，但又急于收到全部或大部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，而股權(quán)收購方為避免自己未來難以獲得股權(quán)的風險，往往要求股權(quán)出讓方將擬出讓股權(quán)先質(zhì)押給股權(quán)收購方，待出讓股權(quán)過戶條件成就時，再將質(zhì)押注銷并同時辦理過戶手續(xù)。因此，股權(quán)質(zhì)押所擔保的主債權(quán)可能是借貸債權(quán)、也可能是以金錢為標的其他商業(yè)交易債權(quán)，也可能擔保的是某種履約行為（非以金錢為履約標的），因此，某些工商登記機關(guān)要求提交借款法律文書，是站不住腳的。但辦理股權(quán)質(zhì)押登記的《股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記申請書》明確要求記載債權(quán)數(shù)額，這給為非金錢標的債權(quán)提供擔保的股權(quán)質(zhì)押登記，造成一定的登記困擾與麻煩。借鑒規(guī)范上市公司股票等有價證券質(zhì)押的《證券質(zhì)押登記業(yè)務(wù)實施細則》第四條、《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》第七條，均未明示單列要求提供借款合同法律文書或主債權(quán)法律文書，反映了借款合同或主債權(quán)法律文書，非為股權(quán)質(zhì)押登記的必要文件，但輔以“中國證券登記結(jié)算有限責任公司或國家工商行政管理總局要求提交的其他資料”來兜底，具體何種資料，未有明示，依賴于登記工作人員現(xiàn)場主觀判斷要求。
2、出質(zhì)股權(quán)所在公司全體股東同意股權(quán)出質(zhì)的《股東會決議》
有的工商登記機關(guān)在辦理有限公司股權(quán)質(zhì)押時，往往要求提交其他股東同意質(zhì)押的《股東會決議》；結(jié)合“小股東擬出質(zhì)其股權(quán)，而持有公司公章的大股東拒絕為小股東出具蓋章的股東名冊復(fù)印件（《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》第一款第<二>項要求）”的現(xiàn)象，一定程度反映了工商登記機關(guān)或前述有限公司大股東擔心，股權(quán)出質(zhì)會打破有限公司人合性，將“陌生人”引入公司的怵惕心態(tài)。并且，有些觀點認為，此種情形，應(yīng)引用《擔保法》第七十八條第三款第一句“以有限責任公司的股份處置的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定”。
首先分析《擔保法》七十八條第三款“以有限責任公司的股份處置的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定”，而《公司法》七十二條規(guī)定，除非公司章程另有規(guī)定，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)，向第三人轉(zhuǎn)讓必須在30日內(nèi)征求其他股東過半數(shù)同意。假定有限公司章程就公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有例外約定情形下，按照前述規(guī)定，如有限公司股東擬出質(zhì)其股權(quán)的，應(yīng)當征得其他股東過半數(shù)同意，有過半數(shù)的其他股東不同意的情況下，擬出質(zhì)股權(quán)的股東，要實現(xiàn)通過股權(quán)質(zhì)押融資的目的，須首先要求不同意的股東購買該股權(quán)，只有不同意的其他股東不同意購買的情況下才可以質(zhì)押。按照這個邏輯，在這個過程中，質(zhì)押人需要股權(quán)轉(zhuǎn)讓和設(shè)定質(zhì)押兩個意思表示。但是，股東將股權(quán)質(zhì)押的目的在于融資，而并沒有將股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓的意思。如果股東意圖通過質(zhì)押融資時并沒有轉(zhuǎn)讓質(zhì)押物的意思，那么其質(zhì)押融資的目的就根本不能實現(xiàn)。相反，如果其已經(jīng)具有了轉(zhuǎn)讓質(zhì)押物的意思，那么質(zhì)押融資對其又有何意義。
擬出質(zhì)股權(quán)的有限公司股東，在過半數(shù)的其他股東不同意質(zhì)押的情況下，有人認為，可以要求不同意的其他股東作為質(zhì)押權(quán)人。但是根據(jù)《擔保法》原理，質(zhì)押擔保的目的是擔保主債權(quán)合同項下債務(wù)的履行，沒有主債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在，質(zhì)押合同當然無存在之必要，更無須何談質(zhì)押權(quán)的設(shè)立。因此，擬出質(zhì)股權(quán)的有限公司股東，要求不同意的其他股東作為質(zhì)押權(quán)人，必須同時要求不同意的其他股東對其提供融資，否則將面臨法律上的障礙，導(dǎo)致該股東不能通過設(shè)定股權(quán)質(zhì)押進行融資。此種觀點可以解決質(zhì)押人須同時具有質(zhì)押和轉(zhuǎn)讓意思表示的難題。但是，按照這種規(guī)則，擬出質(zhì)股權(quán)的有限公司股東，進行股權(quán)質(zhì)押融資時，需要30天的通知時間以確定其他股東是否同意質(zhì)押，該三十日天屆滿之后，擬出質(zhì)股權(quán)的有限公司股東，另需時間以確定該不同意的股東是否同意提供融資，因此，該規(guī)則不能滿足擬出質(zhì)股權(quán)的股東盡早實現(xiàn)融資的目的。另外，有限公司股東之間本來就具有一定程度的信任關(guān)系，假設(shè)其他股東有能力并愿意向擬出質(zhì)股權(quán)的股東提供融資，該股東何須向其他第三人融資。同樣，如果不同意的其他股東沒有能力或者不愿意向擬出質(zhì)股權(quán)的公司股東提供融資，給擬出質(zhì)股權(quán)的股東在設(shè)定質(zhì)押權(quán)融資中設(shè)定前述程序又有何意義？
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