[ 闞鳳軍 ]——(2010-7-22) / 已閱10817次
股東瑕疵出資的法律分析
闞鳳軍
公司股東瑕疵出資是目前很多種中小公司中存在的一個(gè)非常普遍的問題。瑕疵出資將導(dǎo)致公司賬面資產(chǎn)與實(shí)際資產(chǎn)不符，增加與之發(fā)生交易關(guān)系的市場(chǎng)主體的風(fēng)險(xiǎn)。不同形式及性質(zhì)的瑕疵出資對(duì)于公司的運(yùn)作及影響不同，也必將產(chǎn)生不同的法律責(zé)任。本人擬結(jié)合相關(guān)問題的實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)及業(yè)務(wù)理解，簡(jiǎn)要分析如下：
1.瑕疵出資的表現(xiàn)形式
1.1. 虛假出資：公司股東完全沒有履行出資義務(wù)，公司并沒有取得股東出資資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)權(quán)能等。
1.2. 未足額出資：我國(guó)《公司法》規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足�！睂�(shí)踐中。公司股東首次出資額不足20%，或兩年內(nèi)沒有繳納剩余的80%，這就構(gòu)成股東未足額出資。
1.3. 虛增出資資產(chǎn)價(jià)值：股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資時(shí)，其評(píng)估價(jià)額高于其本身價(jià)額的情形。產(chǎn)生出資資產(chǎn)價(jià)值虛增的原因如下：
1.3.1. 資產(chǎn)價(jià)值經(jīng)過股東各方同意且未經(jīng)過評(píng)估
1.3.2. 資產(chǎn)出資股東通過評(píng)估機(jī)構(gòu)虛增價(jià)值
1.3.3. 股東之間協(xié)商同意通過虛增資產(chǎn)評(píng)估價(jià)值提高資產(chǎn)出資方的出資比例
1.4. 未實(shí)際轉(zhuǎn)移出資資產(chǎn)，主要指出資股東履行名以上的出資義務(wù)，實(shí)際上并沒有轉(zhuǎn)移出資資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)權(quán)能。主要表現(xiàn)形式如下：
1.4.1. 技術(shù)出資，雖經(jīng)過評(píng)估及驗(yàn)資但并沒有按照上述文件的要求轉(zhuǎn)移技術(shù)。
1.4.2. 土地房地產(chǎn)出資，雖完成過戶手續(xù)，但該資產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)并沒有歸公司所有。
1.4.3. 商標(biāo)專利等，雖完成有關(guān)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但商標(biāo)專利的所有權(quán)并沒有轉(zhuǎn)移給公司。
1.4.4. 貨幣出資，雖驗(yàn)資報(bào)告中體現(xiàn)貨幣出資，但驗(yàn)資后該資金又很快轉(zhuǎn)移出公司。
1.5. 出資資產(chǎn)本身存在瑕疵，主要表現(xiàn)如下：
1.5.1. 股權(quán)出資，該出資的股權(quán)存在瑕疵，應(yīng)該股東權(quán)利行使，甚至可能需要向其他股東或債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任之情形。
1.5.2. 土地房產(chǎn)出資，該土地房產(chǎn)存在重大違法行為或違約行為，導(dǎo)致公司不能正常使用及處分該資產(chǎn)；
1.5.3. 專利商標(biāo)出資，權(quán)利已終止或權(quán)利期限未有效續(xù)展；
1.5.4. 非專利技術(shù)出資，上述出資需要第三方的同意，如出資人與第三方商定相關(guān)技術(shù)不能轉(zhuǎn)移給某一特定行業(yè)領(lǐng)域，而該公司從事特定行業(yè)領(lǐng)域等。
1.6. 出資資產(chǎn)與資產(chǎn)評(píng)估或驗(yàn)資報(bào)告內(nèi)容不符。
2. 瑕疵出資股東資格認(rèn)定
2.1. 《公司法》規(guī)定分期繳納出資制度，股東足額履行出資義務(wù)并非公司成立的要件，也并非股東資格取得的必要和充分條件。出資只是股東的主要義務(wù)，而不是確認(rèn)股東資格的必要條件，違反出資義務(wù)并不直接導(dǎo)致否認(rèn)其股東資格，尚未出資的人同樣是公司股東，具有股東資格。《公司法》規(guī)定，”記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。”由此可見，公司法將股東名冊(cè)作為確認(rèn)股東資格的依據(jù)，股東資格的取得不在于其出資與否，而在于其是否簽署公司章程、在公司有效成立后是否記載于股東名冊(cè)以及是否工商行政管理部門的法律文件。
2.2. 我國(guó)某些地區(qū)高院內(nèi)部審判指引將影響股東資格的要素分為形式特征和實(shí)質(zhì)特征，形式特征為公司章程、股東名冊(cè)及工商登記材料的記載；實(shí)質(zhì)特征是簽署公司章程、出資、取得出資證明書、實(shí)際享有股東權(quán)利，當(dāng)股東內(nèi)部、股東與公司之間就股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，以實(shí)質(zhì)特征為主，形式特征為輔進(jìn)行認(rèn)定；當(dāng)股東與外部第三人之間就股東資格產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，則以形式特征為主、實(shí)質(zhì)特征為輔進(jìn)行認(rèn)定。應(yīng)該說此種做法有效地平衡了股東、公司、第三人之間的利益，并且為許多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。需要考慮的問題是，如果股東虛假出資或出資后抽逃出資導(dǎo)致公司的實(shí)際出資額低于注冊(cè)資本的最低限額，是否仍然承認(rèn)該公司的法人主體資格？投資人是否仍然被認(rèn)為公司的股東？
2.3.1. 根據(jù)國(guó)家最高院的司法解釋，公司主體資格的否定只能通過工商管理機(jī)構(gòu)及法院確定，任何民事主體沒有權(quán)利直接否定公司主體資格，而只能通過行政及司法途徑加以解決。上述問題如何判定，直接影響公司、投資人、債權(quán)人的權(quán)益保護(hù)，目前尚未得知國(guó)家及地方的司法審判尺度及有效的判例。這一點(diǎn)需要投資各方高度關(guān)注。
2.3.2. 一般情況下，如果股東記載于股東名冊(cè)、公司章程等法定文件上，該股東的資格即確定。但問題是，如果公司的主體資格并否定后，股東的資格認(rèn)定問題也不復(fù)存在。這同樣衍生出另外一個(gè)問題，就是公司原出資人就公司的債務(wù)如何責(zé)任及責(zé)任的劃分問題，值得深思。
3. 瑕疵出資人的權(quán)利限制。股權(quán)可分為自益權(quán)和共益權(quán)兩部分，結(jié)合兩部分的內(nèi)容分析如下：
3.1. 自益權(quán)是股東為維護(hù)自身利益而行使的權(quán)利，包括股利分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、退股權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股東名冊(cè)變更請(qǐng)求權(quán)等。
3.1.1. 股利分配權(quán)：公司法規(guī)定，股東之間按照實(shí)繳出資比例分紅，但另有規(guī)定除外。因此，除非有特別規(guī)定，股東瑕疵出資部分不能視為實(shí)繳出資，也就無權(quán)就瑕疵出資部分享受分紅。如果全體股東都存在瑕疵出資的情況下，亦需上述原則處理。然而，瑕疵出資股東可否利用各股東之間另外約定的分紅方式進(jìn)行分紅，而不考慮瑕疵出資問題。根據(jù)民法上的意思自治原則，我認(rèn)為只要股東之間同意， 上述安排應(yīng)該是合法有效的。
3.1.2. 新股認(rèn)購權(quán)：公司法規(guī)定，股東之間按照實(shí)繳出資比例認(rèn)購股份，但另有規(guī)定除外。因此，除非有特別規(guī)定，股東瑕疵出資部分不能視為實(shí)繳出資，也就無權(quán)就瑕疵出資部分新股認(rèn)購權(quán)。如果全體股東都存在瑕疵出資的情況下，亦需上述原則處理。然而，瑕疵出資股東可否利用各股東之間另外約定的新股認(rèn)購方式，而不考慮瑕疵出資問題。根據(jù)民法上的意思自治原則，我認(rèn)為只要股東之間同意， 上述安排應(yīng)該是合法有效的。
3.1.3. 退股權(quán)。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，股東在一定條件下可以退股，但所退之“股”應(yīng)該是實(shí)繳出資部分。同時(shí)，其他股東應(yīng)該有權(quán)要求其承擔(dān)虛假出資部分的違約責(zé)任。
3.1.4. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。虛假出資所形成的瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，主要涉及到股東之間優(yōu)先購買權(quán)問題，但問題的關(guān)鍵的瑕疵出資股東能否轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓股東是否需要承繼瑕疵出資義務(wù)等，需要股權(quán)受讓人充分關(guān)注該法律風(fēng)險(xiǎn)�；诂F(xiàn)有判例的解讀，股東出資是股東的法定義務(wù)，受讓人只有在明知轉(zhuǎn)讓人瑕疵出資卻仍然同意受讓的情況下，需要承擔(dān)補(bǔ)足出資義務(wù)或就瑕疵出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.1.5. 股東名冊(cè)變更權(quán)。一般情況下，即使虛假出資，該股東也能正常登記于股東名冊(cè)。如果公司發(fā)現(xiàn)或認(rèn)為股東存在虛假出資，是否可以單方面變更股東名冊(cè)，相應(yīng)調(diào)減股東的出資比例？具體的操作流程如何？這些都缺乏有關(guān)判例支持。如果按照出資是投資人對(duì)公司確定的承諾角度，公司有權(quán)核查股東是否足額出資，并根據(jù)出資的實(shí)際情況通過股東名冊(cè)等進(jìn)行調(diào)整與確認(rèn)。
3.2. 共益權(quán)，是指股東以參加公司經(jīng)營(yíng)為目的的權(quán)利，或者說是股東個(gè)人利益為目的兼為公司利益而行駛的權(quán)利，該種權(quán)利行駛所獲得的利益使股東間接受益。共益權(quán)主要包括表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、臨時(shí)股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)、臨時(shí)股東代表大會(huì)自行召集權(quán)和主持權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東會(huì)和董事會(huì)決議無效確認(rèn)請(qǐng)求權(quán)和撤銷請(qǐng)求權(quán)、公司解散請(qǐng)求權(quán)等。
3.2.1. 表決權(quán)。股東表決權(quán)主要包括股東表決權(quán)及董事會(huì)表決權(quán)。如果公司出資瑕疵，其權(quán)利應(yīng)受到限制，上述表決權(quán)的基礎(chǔ)是公司的出資。因此，股東會(huì)或董事會(huì)決策過程中，可以按其實(shí)際到位的出資行使表決權(quán)。
3.2.2. 代表訴訟提起權(quán)。雖然股東存在瑕疵出資，但鑒于該訴訟是基于公司及股東的整體利益，只要該股東的資格合法存在，代表訴訟權(quán)不應(yīng)因瑕疵出資受到影響。
3.2.3. 股東會(huì)和董事會(huì)決議無效確認(rèn)請(qǐng)求權(quán)和撤銷請(qǐng)求權(quán)。如果股東瑕疵出資，其不能按照其名義上的出資比例行使有關(guān)權(quán)利，但我認(rèn)為程序上的通知義務(wù)等必須履行。如果股東會(huì)或董事會(huì)沒有按照公司章程的有關(guān)規(guī)定，影響瑕疵出自股東的利益，其仍有權(quán)主張撤銷。
4. 瑕疵出資的法律責(zé)任
4.1. 公司的法定差額補(bǔ)充責(zé)任。公司法規(guī)定 “有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任”的規(guī)定。差額補(bǔ)充責(zé)任的實(shí)質(zhì)是資本充實(shí)責(zé)任，是公司法上的一種特殊的民事責(zé)任制度，其目的在于公司設(shè)立者之間建立一種相互督促相互約束的出資擔(dān)保關(guān)系，以確保資本充實(shí)，維護(hù)公司債權(quán)人和社會(huì)公眾的權(quán)益。
4.2. 對(duì)已足額出資股東的違約責(zé)任。由于出資協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議自然對(duì)所有發(fā)起人具有合同約束力，違反該協(xié)議而未繳納或未足額繳納出資的，即構(gòu)成違約。在公司成立后，無論是有限責(zé)任公司抑或是股份有限公司，公司章程是規(guī)范公司的組織關(guān)系和活動(dòng)方式的總規(guī)則，由全體股東或發(fā)起人共同約定且簽署，故而公司章程具有契約性質(zhì)。公司章程對(duì)所有股東和公司都有約束力，公司章程上所記載的股東出資額必須充足，否則構(gòu)成違反股東承諾�！豆痉ā返�28條第2款、第84條第2款分別規(guī)定了有限責(zé)任公司股東、股份有限責(zé)任公司發(fā)起人的違反公司章程或發(fā)起人協(xié)議而未繳足出資的違約責(zé)任。該違約責(zé)任當(dāng)屬嚴(yán)格責(zé)任，無論瑕疵出資股東主觀上是否有過錯(cuò)，皆應(yīng)對(duì)公司和已足額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
4.3. 對(duì)公司債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任。公司資產(chǎn)是實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)人債權(quán)的重要保障，股東抽逃出資必然削弱公司的償債能力并增加債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，從而對(duì)公司債權(quán)人構(gòu)成侵害；同時(shí)，抽逃出資亦屬民事欺詐行為，公司債權(quán)人因股東的欺詐行為而遭受之損失，理應(yīng)獲得賠償。
4.4. 設(shè)立時(shí)其他足額出資股東的連帶責(zé)任及其追償權(quán)。依據(jù)《公司法》第31條及第94條的規(guī)定，已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東對(duì)瑕疵出資股東補(bǔ)足差額責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。由于股東之間有義務(wù)互相監(jiān)督出資情況，并且公司股東比債權(quán)人更有條件防范出資不實(shí)，從利益平衡的角度，已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東在未履行出資義務(wù)的股東不能履行的范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
闞鳳軍 廣州安華理達(dá)律師事務(wù)所
