[ 滕傳樞 ]——(2010-6-10) / 已閱11989次
論破壞計劃生育的犯罪
滕傳樞 蔣世祥
破壞計劃生育罪的罪名，在我國現(xiàn)行刑法中尚屬空白。然而破壞計劃生育的行為在當(dāng)前社會中卻普遍存在。其中造成嚴重社會危害后果即應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪的亦時有發(fā)生。各級政府、司法機關(guān)及社會輿論都要求給予懲罰，但卻無法可依。其結(jié)果在實踐中要么用別的罪名懲罰，造成此罪與彼罪混淆；要么只好放縱犯罪。因此對破壞計劃生育的社會現(xiàn)象從刑法學(xué)的角度進行研究并建議增設(shè)“破壞計劃生育罪”這一新的罪名，成為當(dāng)前刑事立法及法學(xué)研究工作中的當(dāng)務(wù)之急。
一
眾所周知，當(dāng)今世界人口已突破50億，控制人口已成為人類世界面臨的幾大難題之一。由于人口增長過快，造成同國民經(jīng)濟發(fā)展、提高人民生活水平及保持社會安定（如教育、就業(yè)、住房、耕地、文化、衛(wèi)生、科學(xué)、能源、環(huán)保、生態(tài)、治安等）的一系列難以克服的矛盾。因此人類社會已清醒地認識到面臨的這一巨大危機并采取相應(yīng)的對策。其中最主要的措施就是實行計劃生育，以控制人口的增長。早在本世紀初，在一些發(fā)達國家中就已經(jīng)進行控制人口的宣傳，召開國際性節(jié)育會議，成立國際性節(jié)育組織。第二次世界大戰(zhàn)后，人口問題進一步引起工業(yè)發(fā)達國家的關(guān)注及聯(lián)合國的重視。到七十年代，節(jié)育活動已在全世界大多數(shù)國家和地區(qū)開展起來了。到了八十年代，據(jù)聯(lián)合國的調(diào)查，158個國家中，118個國家制訂了支持家庭計劃的政策。但各國的節(jié)育率差別很大。目前發(fā)達國家的節(jié)育率為70%左右，出生率平均為16%左右；而發(fā)展中國家的節(jié)育率只有20%左右，出生率平均為34%左右（數(shù)據(jù)引自《計劃生育手冊》1986版第9頁）。
我國是世界上人口最多的國家，又是發(fā)展中國家，控制人口的增長比世界上所有其他國家都更具有重要性和緊迫性。然而，在中國人民共和國建立以后的30年中，由于人口政策的失誤及其他原因，出生了6億多人口，除去死亡，凈增4.3億人，是舊中國從1840年到1949年的109年中增加人口（1.3億）的三倍多（數(shù)據(jù)引自《計劃生育手冊》第448頁）。因此，中共中央在1980年9月25日《關(guān)于控制我國人口增長問題致全體共產(chǎn)黨員共青團員的公開信》中指出：“為了爭取在本世紀末把我國人口總數(shù)控制在12億以內(nèi)，國務(wù)院已經(jīng)向全國人民發(fā)出號召，提倡一對夫婦只生一個孩子，這是一項關(guān)系到四個現(xiàn)代化建設(shè)的速度和前途，關(guān)系到子孫后代的健康和幸福，符合全國人民長遠利益和當(dāng)前利益的重大措施。”1982年的中華人民共和國憲法第25條規(guī)定：“國家推行計劃生育，使人口的增長同經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃相適應(yīng)。”第49條又規(guī)定：“夫妻雙方有實行計劃生育的義務(wù)。”1980年的新婚姻法也作了同樣的規(guī)定。從此，實行計劃生育，控制人口增長，提供人口素質(zhì)，成為我國的一項基本國策而且必將推行到長遠的歷史時期。在我國社會生活中，由此產(chǎn)生了這樣的一種新的法律關(guān)系，即國家各級政府領(lǐng)導(dǎo)和管理推行計劃生育工作的權(quán)利和每個公民遵守執(zhí)行計劃生育政策法令的義務(wù)。這就是計劃生育法律關(guān)系。調(diào)整這樣一種法律關(guān)系需要相應(yīng)的法律規(guī)范。近幾年來，除了計劃剩余的一系列政策性規(guī)定外。各級地方人大也制定了 一些計劃生育的地方性法規(guī)。但從全國范圍看，尚沒有“計劃生育法”的法律即其配套法規(guī)。刑法中也沒有調(diào)整計劃生育方面的條文。這些都急待于立法工作的解決。本文只試從刑法法律規(guī)范角度進行調(diào)整作一粗淺論述，以供立法參考。
幾年來，我國的計劃生育工作取得了很大的成績。但是由于我國人口基數(shù)大，育齡人口多。建國以來經(jīng)歷了幾次生育高峰期，加之傳宗接代的封建思想根深蒂固的影響，以及因經(jīng)濟文化落后而面臨的種種復(fù)雜情況，使這一工作的難度很大。在此情況下，還有少數(shù)不法分子進行各種破壞活動，就更加影響了這項工作的正常進行。目前，我國已進入建國以來的第4次人口生育高峰期，預(yù)計將持續(xù)到本世紀末。其特點是持續(xù)時間最長，育齡人口最多，控制人口增長的難度最大。在這樣一個特定的歷史時期和關(guān)系現(xiàn)代化建設(shè)大業(yè)及中華民族的興衰未來的問題上，這些不法分子的破壞行為，其社會危害性之嚴重是不待自言的，對其中構(gòu)成犯罪的行為的刑法調(diào)整成為必需和必然，也就毋庸置疑了。
犯罪的本質(zhì)特征是行為的社會危害性。所謂社會危害性也就是對國家和人民根本利益的危害。行為的社會危害性不是固定不變的。它是隨著社會條件的變化而變化的。同一種行為，在一定社會條件下不具有社會危害性，而到了社會條件發(fā)生變化時就可能是具有社會危害性。反之亦然，例如妊娠婦女的自愿墮胎行為，在過去許多國家包括舊中國的法律中都被規(guī)定為犯罪。新中國成立初期，由于人口問題還不十分突出。，醫(yī)療條件很差，以及意識形態(tài)方面的影響，所以也認為是有社會危害性的。但是在經(jīng)濟文化不斷發(fā)展，醫(yī)療條件改善，特別是當(dāng)今人口問題已成為嚴重的社會危機時，就需要大力進行計劃生育以控制人口增長。這時如果反過來超計劃生育，破壞計劃生育的推行，就對社會產(chǎn)生了危害性，情節(jié)和后果嚴重的，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。理應(yīng)受到刑事追究和刑罰處罰。否則，將導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)一面放縱犯罪，甚至造成司法工作的混亂。
二
破壞計劃生育的行為表現(xiàn)多種多樣，處理育齡夫婦采取種種違法手段造成自己超聲以外。對社會危害更為嚴重的則是由于少數(shù)不法的破壞活動造成其他育齡夫婦多人超聲超懷。如私自給一些育齡夫婦作假結(jié)扎手續(xù)，出具或出售各種假證明，或證明其已作絕育手術(shù)，或證明其第一胎嬰兒系疾嬰，或?qū)h族更改為少數(shù)民族等，致使一些不符合生育第二胎條件的夫婦超生。與此同時，有些不法分子或從中牟利獲取錢財，或調(diào)戲、侮辱、強奸婦女，或因粗野方法傷害婦女身體，這些行為嚴重地阻礙和破壞了計劃生育工作的推行。為此，在一些政策性規(guī)定中，對破壞計劃生育的行為規(guī)定了要追究責(zé)任和給予處罰。但是涉及追究刑事責(zé)任的，只有一件司法解釋，即最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1983年12月10日下達的《關(guān)于依法懲處利用摘除節(jié)育環(huán)進行違法犯罪活動的分子的聯(lián)合通知》（以下簡稱《通知》）。該《通知》指出：“近幾年來，有些地方不斷發(fā)生私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行生育的事件�！瓕τ谌罕娭兴阶詾橛g婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行計劃生育，但沒有進行違反犯罪活動的，應(yīng)著重進行批評教育，促使他們停止和改正。對于利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，進行各種違法犯罪活動的，應(yīng)根據(jù)不同情況，分別依法懲處：
一 以牟利為目的，私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，或者借摘除節(jié)育環(huán)對婦女進行調(diào)戲、侮辱的，可以依照治安管理處罰條例和國務(wù)院有關(guān)勞動教養(yǎng)的規(guī)定，酌情予以行政拘留、罰款，或者收容勞動教養(yǎng)，并沒收其非法所得的財物及違法活動用具；
二 以牟利為目的，私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，方法粗野，傷害婦女身體的，依照刑法規(guī)定的傷害罪懲處；
三 對于借摘除節(jié)育環(huán)，強行奸污婦女的，依照刑法規(guī)定的強奸罪懲處；
四 數(shù)人合伙私自為多名育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴重，妨害計劃生育工作的，對首要分子依照刑法規(guī)定的擾亂社會秩序罪懲處；
五 以造謠、欺騙手段私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，騙取大量財物的，依照刑法規(guī)定的詐騙罪懲處；
六 借摘除節(jié)育環(huán)調(diào)戲、侮辱婦女，或者進行其他流氓活動，破壞公共秩序，情節(jié)嚴重的，依照刑法規(guī)定流氓罪懲處。”
這一《通知》的下達，無疑對打擊破壞計劃生育的犯罪起來積極的作用。但是無論從立法角度和司法實踐考察，《通知》顯然不能解決對破壞計劃生育的犯罪追究刑事責(zé)任的問題，而且無論在理論上和實踐中都導(dǎo)致了下述兩個難以解決的問題。
第一 混淆了罪與非罪的界限，往往放縱了犯罪。由于刑法沒有破壞計劃生育罪的罪名�！锻ㄖ分荒軐⒆肪啃淌仑�(zé)任限制在“利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，進行各種違法犯罪活動的”范圍內(nèi)。首先，《通知》把破壞計劃生育的范圍縮小成了僅是“利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)”，如果是采取其他方法。比如搞假結(jié)扎等，就不在“懲處”的范圍內(nèi)了。其次，這里的“各種違法犯罪活動”是指刑法和治安管理處罰條例上已有明文規(guī)定的違法犯罪活動。并未包括法律尚未規(guī)定的“破壞計劃生育罪”在內(nèi)。如果沒有觸犯已有罪名的，當(dāng)然也不在“懲處”之列，這樣范圍就更小了�！锻ㄖ分小皩τ谌罕娝阶詾橛g婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行進行計劃生育，但沒有進行違法犯罪活動的，應(yīng)著重進行批評教育”這一段話本身在邏輯上就是矛盾的，既然實行計劃生育是基本國策，“憲法和法律都有明確規(guī)定”，那么私自取環(huán)，影響計劃生育推行的行為，必然是違法行為，其中危害嚴重的就是犯罪行為。哪會存在“但沒有進行違法犯罪的”情況呢？
再從《通知》的具體條文看，也是難以對有關(guān)破壞計劃生育的犯罪定性和處罰的。例如按《通知》的第二點，前提是以牟利為目的（主觀要件），如果并非以牟利為目的，哪怕私自取環(huán)方法粗野傷害了婦女身體的，也定不了傷害罪。即使以牟利為目的，也還有一個故意傷害還是過失傷害的問題的。一般講，以牟利為目的取環(huán)傷害了婦女身體的，其主觀上并無傷害之故意，那么按照過失傷害，必須達到重傷以上才能定罪。這顯然畸輕了。再如按《通知》的第五點，其詐騙數(shù)額要是達不到“較大”或“巨大”的，無理由按詐騙定罪。即使達到，如果沒有詐騙情節(jié)及手段的，也無法以詐騙定罪。而現(xiàn)實中私自取環(huán)者即使牟利，采取造謠和欺騙手段的少見。多數(shù)付酬者系自愿。除此而外，按《通知》中的其他條款執(zhí)行，也存在類似上述難以定罪的情況，如果不法分子在私自奇幻時并非以牟利為目的，也未調(diào)戲侮辱婦女的，則連治安處罰和勞動教養(yǎng)都處罰不了。
這種狀況，不僅造成了一些破壞計劃生育工作的犯罪分子僥幸地逃脫法網(wǎng)，導(dǎo)致刑法不能發(fā)揮懲罰犯罪的作用。而且會使一些不法分子及少數(shù)落后群眾誤認為法律無能，以致有的人將會重蹈覆轍或變本加厲，給計劃生育的推行帶來更大的阻力。
第二 混淆了此罪與彼罪的界限，導(dǎo)致司法中的混亂現(xiàn)象。由于破壞計劃生育的犯罪分子給國家和人民的長遠利益造成嚴重危害，所以各級政府、司法機關(guān)以及社會輿論都要去給予刑罰處罰，否則難以平民憤。然而刑法中又沒有這一罪名，于是有些司法人員就只好根據(jù)《通知》精神尋找一個可以“掛上號” 罪名追究刑事責(zé)任。這樣一來，判決中就難免出現(xiàn)只要獲取財物的，不管數(shù)額大小和有無詐騙情節(jié)均按詐騙定罪。過失傷害的按故意傷害定罪，通奸的按強奸定罪，并未破壞公共秩序的按流氓定罪等情況。結(jié)果，法理上說不通，被告人不服判。上訴申訴案增多，司法人員陷入“不判不合法，判了也不合法”的矛盾之中。
下面且以貴州省的三案為例說明。
案例一 被告人毛蓮鳳，在1977年至1982年間，先后在本區(qū)的三個鄉(xiāng)域內(nèi)，為23名育齡婦女私自摘除節(jié)育環(huán)，致超聲小孩19名，共獲取現(xiàn)金一百余元及數(shù)十斤糧食。被縣人民法院以詐騙判處有期徒刑9年，上訴后，被中級人民法院改判為有期徒刑4年。
案例二 被告人洪蓮芝，在1981年1983年間，先后在其本鄉(xiāng)域內(nèi)給9名育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，致超生小孩7名。由于被告人為獲取財物，故被縣人民檢察院以妨礙公務(wù)罪起訴，縣法院感到難以定性，將該案上報上級法院審定。因無法律依據(jù)，省高級法院認定該被告無罪，被告即被無罪釋放。
案例三 被告人趙舉武等4人系鄉(xiāng)級衛(wèi)生院醫(yī)生。自1983年以來，利用工作之便，用在結(jié)扎部位輕輕劃破弄皮或貼上膠布等手段，先后給16個鄉(xiāng)鎮(zhèn)的群眾作假結(jié)扎手術(shù)和出具假結(jié)扎證明622例，索取現(xiàn)金3萬多元和大量財物。致使220名育齡婦女超生 人超懷。縣人民法院于1988年對被告人趙舉武等以詐騙罪分別判處有期徒刑7年、6年、2年、1年。
這三個案例都是按照現(xiàn)行刑法即《通知》的解釋判決的，但卻產(chǎn)生了以下三個應(yīng)予質(zhì)疑的問題：
1、案例一與案例二被告人的行為同樣是破壞計劃生育的非法取環(huán)（致超生人數(shù)有差別，但影響不到定性），僅因為百余元現(xiàn)金獲得與否。卻產(chǎn)生了“質(zhì)”的差異，一個有罪，一個無罪，為什么？
2、案例一與案例三之被告雖獲取現(xiàn)金及財物，但并未用虛構(gòu)或隱瞞事實真相的方法。即根本不具備詐騙罪的特征，還有案例一的被告所獲之財物并未達詐騙罪“數(shù)額較大”的定罪起點，卻均以詐騙定罪科刑。為什么？
3、案例一與案例三既然均以詐騙定罪，當(dāng)然應(yīng)依據(jù)所“騙”數(shù)額之大小量刑，然而兩案數(shù)額相差300余倍，處刑卻只相差不到1倍，為什么？
按照現(xiàn)行法律，這些問題是無法解答的，其根本原因就是現(xiàn)實中客觀存在破壞計劃生育之犯罪而刑法上是空白這一矛盾所致。如果在刑法中規(guī)定了破壞計劃生育的罪名，則上述問題及矛盾便可迎刃而解了：
1、上述三案例的被告人之行為均構(gòu)成破壞計劃生育罪，至于量刑應(yīng)根據(jù)危害程度之大�。ㄈ绯藬�(shù)的多少極其他情節(jié)）有所區(qū)別。
2、案例三的4名被告人的行為同時觸犯受賄罪的罪名（案例一的被告不屬受賄罪主體，不構(gòu)成犯罪），應(yīng)按牽連犯罪的原則（重罪吸收輕罪）處理，根本不發(fā)生構(gòu)成詐騙罪的問題。
三
如果在刑法中增設(shè)破壞計劃生育罪的罪名，對該罪的概念、法條構(gòu)成及處理可作如下表述和解釋。
破壞計劃生育罪，是指私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，作假絕育手術(shù)，出具假絕育證明或者用其他方法破壞國家計劃聲音工作推行的行為。
法條可這樣設(shè)立：私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，作假絕育手術(shù)，出具假絕育證明或者其他方法破壞國家計劃生育工作推行的，處三年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。
破壞計劃生育罪侵犯的往往是復(fù)雜客體：既侵犯國家對人口的管理和控制，也侵犯國家機關(guān)的正�；顒�。還可能侵犯公民的財產(chǎn)和婦女的人身權(quán)利。但主要侵犯的是前一客體，所以它侵犯的直接客體是國家對人口的管理和控制，同類客體應(yīng)當(dāng)是社會管理秩序，即應(yīng)歸入刑法分則第六章的妨害社會管理秩序罪之中。
破壞計劃生育罪的主觀方面只能是出于故意。過失不構(gòu)成本罪。至于動機則可能是多種多樣，比如牟利、調(diào)戲或奸污婦女等，并不影響構(gòu)成本罪。
破壞計劃生育罪的主體是一般主體，只要是達到法定刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成。國家工作人員犯此罪的，應(yīng)從重處罰。
破壞計劃生育罪的客觀方面表現(xiàn)為實施破壞計劃生育的各種行為。例如：為多名（一般指3名以上）育齡婦女非法取環(huán)，作假絕育手術(shù)或出具假絕育證明，出具或出售其他各種破壞計劃生育的假證明、工具、材料等。至于是否導(dǎo)致超生超懷，不影響本罪的構(gòu)成。只要實施終了上述破壞計劃生育的行為，就是犯罪既遂，致超生超懷的人數(shù)多少，則作為量刑的從重從輕情節(jié)考慮。所謂“情節(jié)嚴重的”指致使育齡婦女超生超懷30名以上，或者同時索取大量錢財，調(diào)戲、侮辱、傷害、奸污婦女而又未構(gòu)成數(shù)罪的，或者影響特別惡劣的其他情況，如果是在實施破壞計劃生育罪的同時又觸犯其他罪名（如索賄、受賄、流氓、詐騙、強奸、傷害、妨礙公務(wù)、擾亂社會秩序等）的，屬一個故意一個行為，則按牽連犯罪的原則處理；如屬兩個以上故意與兩個以上行為的，則按數(shù)罪并罰的原則處理。如果是傷害、殺害或誣陷計劃生育工作人員，或者是育齡夫婦為自己超聲而溺嬰、棄嬰，或者是計劃生育工作人員徇私舞弊、玩忽職守導(dǎo)致大面積超生的，則按照刑法有關(guān)的條款定罪，如傷害罪、殺人罪、誣陷罪、遺棄罪、瀆職罪等，而不定破壞計劃生育罪的罪名。
處理破壞計劃生育的案件，要注意劃清罪與非罪的界限，推行計劃生育主要依靠對群眾進行普及的宣傳和教育，使群眾自愿地采取節(jié)育措施。因此，除行為構(gòu)成犯罪的以外，對一般違法行為，如育齡夫婦不履行計劃生育義務(wù)采取種種違法手段以達到自己超生的目的，雖也縈系那個了計劃生育工作的推行，但尚不足以構(gòu)成犯罪，應(yīng)按照國家計劃生育的政策性規(guī)定或地方性法規(guī)，酌情給予黨紀、政紀及其他處分。
關(guān)于計劃生育工作對立法、司法，包括對破壞計劃生育的違法犯罪的法律調(diào)整，有待于我國的計劃生育工作者及法學(xué)、司法工作者的努力，在實踐中不斷探索和積累，理論上深入研究和升華，以趨逐步健全和完善。我們認為，現(xiàn)在把這項工作提到國家的立法日程上，既是需要也有可能了。不僅是形勢和任務(wù)的需要，也是健全法制的需要；既有十年推行計劃生育工作的經(jīng)驗，也有人們十年認識的思想基礎(chǔ)和承受能力。深信，我國在不遠的將來能實現(xiàn)人口增長同經(jīng)濟及社會發(fā)展計劃完全適應(yīng)，人口增長得到有效控制，人口素質(zhì)得到普遍提高。在全人類共同奮斗的這樣一項宏偉事業(yè)中，法律必將起到它不可取代的巨大作用。
1988-09-10 與蔣世祥合撰于貴陽
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