[ 吳恒勇 ]——(2009-9-18) / 已閱10441次
非訴訟追債與訴訟追債的法律分析
吳恒勇
債務(wù)的追索，無論是個人還是企業(yè)法人都遇之頭痛。然而債務(wù)的清收與追索卻是普遍客觀存在的事實。以是否訴訟為劃分依據(jù)，債務(wù)的清收無非有兩種方式，一種是訴訟追債，再一種就是非訴訟追債。下面就這兩種方式作法律分析。
一、非訴訟追債的優(yōu)點有：
如能通過非訴訟的方式清收債務(wù)的話，其優(yōu)點首先是可以避免和債務(wù)人發(fā)生沖突，再就是避免傷和氣。其次是通過非訴訟的方式清收債務(wù)不旦可以節(jié)約成本，而且時間短、速度快。
二、非訴訟追債的技巧有：
誰都知道非訴訟追債就是不打官司，直接向債務(wù)人索債。但這其中有很多技巧，對于債務(wù)人為企業(yè)的，首先是對人，應(yīng)考慮直接與當(dāng)初業(yè)務(wù)承辦人聯(lián)系，如果業(yè)務(wù)承辦人已調(diào)離原崗位的話，可通過其了解現(xiàn)任接手的業(yè)務(wù)承辦人員。如果沒有效果的話，再找該業(yè)務(wù)部門的主管，最后找該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。其次是對事，通過和債務(wù)人協(xié)商可考慮先收回部分債權(quán)（針對大額債務(wù)的清收），所剩債務(wù)雙方可協(xié)商約定分期、分批清償，并作書面約定。在有可能的情況下盡量爭取讓債務(wù)人提供擔(dān)保。最后是在債務(wù)目前確實無償還能力的情況下可考慮債務(wù)人到期債權(quán)或?qū)嵨镎蹆r來償債。
三、訴訟追債的優(yōu)點有：
通過訴訟的方式追索債務(wù)，是一種合法化的終結(jié)式的追索債務(wù)的方式，具有徹底性和強制性。一般情況下針對那些想賴帳的老賴們，通過訴訟，然后申請強制執(zhí)行，可起到相當(dāng)明顯的效果。
四、訴訟追債的法律技巧有：
（一）及時保全債務(wù)人的財產(chǎn)
針對那些有履行債務(wù)能力的債務(wù)人或者是雖沒有履行債務(wù)的能力但有相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)的，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條、93條的規(guī)定，在訴訟前或訴訟過程中及時申請保全債務(wù)人的財產(chǎn)，以防止債務(wù)人在判決作出后或判決作出前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，使將來法院作出的判決難以執(zhí)行。
（二）在訴訟中不要提及債務(wù)人已還款項
我們有很多的法律工作者在代理案件時常常是這樣敘述案件，債務(wù)人欠貨款多少元，已還多少元，還欠多少元。如果遇到本身債權(quán)就有爭議的情況下，這樣說的話，你是很難證明債務(wù)人已還款項的。因為實踐當(dāng)中債務(wù)人還款，僅是債權(quán)人出具相關(guān)憑證給債務(wù)人，債權(quán)人不會得到任何債務(wù)人還款的證據(jù)的。這樣的話就更進一步地增加了主債權(quán)的不確定性。
（三）在沒有借條或欠條的情況下可通過其他證據(jù)來證明債權(quán)的存在
有很多借款糾紛或貨款糾紛，當(dāng)事人之間并沒有形成最終的結(jié)帳憑據(jù)。最典型的就是，錢借給別人，沒有讓對方寫下借據(jù)。遇到這種情況，我們就應(yīng)當(dāng)及時收集其他證據(jù)來證明債權(quán)的存在。比如個人之間的借款，首先考慮當(dāng)時借錢時有沒有第三人在場，如有的話可請該第三人作證；其次是考慮通過和債務(wù)人談話并進行錄音的方式取得證據(jù)等等。再比如是企業(yè)之間的貨款糾紛，如雙方最終沒有形成結(jié)帳憑證的話，可考慮收集以下證據(jù)：
1、雙方訂立的供貨合同或協(xié)議；2、供貨憑證，即供方發(fā)貨單（要有收貨人簽收）；3、可以收集與債務(wù)人相關(guān)人員的談話錄音；4、收集債務(wù)人領(lǐng)到債權(quán)人票據(jù)的相關(guān)憑據(jù)；5、可到稅務(wù)部門調(diào)取債務(wù)人已將債權(quán)人開出的發(fā)票予以抵扣的證明。
（四）可考慮起訴債務(wù)人的次債務(wù)人（已到期債權(quán)），即以行使代位權(quán)的方式來清收債務(wù)
如果發(fā)現(xiàn)債務(wù)人確實沒有資產(chǎn)可供履行債務(wù)，但有到期債權(quán)不及時履行的�？筛鶕�(jù)《中華人民共和國合同法》第 73條的規(guī)定，依法提起代位權(quán)訴訟，直接起訴債務(wù)人的次債務(wù)人，要求其代債務(wù)人償還債務(wù)。
（五）可通過調(diào)查債務(wù)人的出資情況，看其是否有出資不到位或抽逃出資。如果有的話，可申請追加債務(wù)人的股東為被告
如果我們用盡所有的方法調(diào)查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人確實沒有履行債務(wù)的能力。最后我們考慮債務(wù)人如是企業(yè)的話，可調(diào)查其出資人當(dāng)初在設(shè)立企業(yè)時出資有沒有到位，或者是債務(wù)人在經(jīng)營過程中有沒有抽逃注冊資本。其實實踐當(dāng)中有相當(dāng)一部分中小企業(yè)在當(dāng)初設(shè)立時不是出資不到位，就是存在抽逃注冊資本的行為。經(jīng)調(diào)查，一旦發(fā)現(xiàn)有上述行為的，則根據(jù)《中華人民共和國公司法》第20條的規(guī)定，就可以依法追加債務(wù)人的出資人（股東）為被告，要求其在出資未到位或者抽逃注冊資本的數(shù)額范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
五、非訴訟追債與訴訟追債的法律結(jié)合
無論是通過訴訟的方式還是非訴訟的方式追債，其目的都是為了債權(quán)的實現(xiàn)。如果我們將訴訟的方式和非訴訟的方式有機地結(jié)合起來，那將會起到更好地實現(xiàn)債權(quán)的效果。
（一）以非訴訟追債為訴訟追債的前置程序
一般正常的追債程序就應(yīng)當(dāng)以非訴訟的方式為前置程序。也就是說先禮后兵，訴訟是萬不得已的方式。我想能通過非訴訟的方式解決欠款問題的，很少有人會放棄非訴訟的方式，而直接采用訴訟的方式的。
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