[ 吳恒勇 ]——(2009-9-12) / 已閱9306次
隱名股東的法律風(fēng)險分析
吳恒勇
一、隱名股東的概念及其形成
隱名股東是指雖未被公司章程等文件記載為公司股東，但為實際出資的人。說隱名股東，我們自然會想到顯名股東。相對應(yīng)于隱明股東的顯名股東是指在公司章程等文件中顯名為股東的人。隱名股東的形成是通過與顯名股東簽訂合同的方式，約定隱名股東以顯名股東的名義出資與第三人等成立公司，顯名股東保證在公司股東會或董事會上按照隱名股東的指示為意思表示。
二、隱名股東的法律地位
目前各國立法及相關(guān)理論研究有關(guān)股東資格的確立標(biāo)準(zhǔn)有兩種學(xué)說。一種是實質(zhì)要件說，一種是形式要件說。實質(zhì)要件說認(rèn)為，以是否履行出資義務(wù)作為確立股東資格的標(biāo)準(zhǔn)；形式要件說認(rèn)為，以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊、公司章程及工商登記等形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十三條第二款的規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”。股東名冊在處理股東關(guān)系上具有確定的效力，任何名義或?qū)嵸|(zhì)上的權(quán)利人未在股東名冊上登記為股東的，不得對抗公司要求行使股東權(quán)利。我國公司法在股東資格確定上是采用形式要件說的，不過形式要件不是依章程登記，而是以是否在股東名冊上登記作為產(chǎn)生法律效力的依據(jù)。對于工商登記，我國公司法既規(guī)定了將股東的姓名或名稱在公司登記機關(guān)登記或變更的義務(wù)分配給公司，又規(guī)定了未經(jīng)登記或變更登記的不能對抗第三人。這里的第三人是指公司或股東名冊上登記之外的其他人。因此，我國公司法沒有將工商登記作為股東資格的生效要件，而是將其作為對抗第三人的法律要件。
根據(jù)我國公司法的規(guī)定，隱名股東既然未在公司股東名冊上登記為股東，就非法律意義上的公司股東，不能行使法律上的股東權(quán)力，也不能依據(jù)法律程序確定為公司股東。顯名股東如未按隱明股東的指示為意思表示行使股東權(quán)利的，只能根據(jù)雙方簽訂的合同要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
三、通過設(shè)立隱名股東的方式對外投資的法律風(fēng)險
導(dǎo)致隱名股東出現(xiàn)法律風(fēng)險的根源皆為顯名股東不能誠實信用地履行雙方約定的隱名出資合同，具體法律風(fēng)險有：
（一）顯名股東惡意轉(zhuǎn)股的法律風(fēng)險
顯名股東如果惡意將在公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，并非法占有所獲得利益。這時隱名股東只能通過原雙方簽訂的合同追究其違約責(zé)任，如果顯名股東隱藏或處置了自己的資產(chǎn)，那么即使隱名股東通過訴訟也很難維護(hù)自己的合法權(quán)利。
（二）顯名股東惡意將股權(quán)抵押他人的法律風(fēng)險
如果顯名股東惡意將股權(quán)抵押給他人而獲得利益，這時隱名股東同樣存在上述風(fēng)險而不能維護(hù)自己的合法權(quán)益。
（三）顯名股東資信降低，對外大額負(fù)債的法律風(fēng)險
當(dāng)顯名股東資信度降低，對外負(fù)有較大債務(wù)時，這時的債權(quán)人就可以通過訴訟來保全顯名股東在公司的股權(quán)或者是債權(quán)人在勝訴后的執(zhí)行程序中申請強制執(zhí)行顯名股東在公司的股權(quán)來實現(xiàn)自己的債權(quán)，這樣自然就給隱名股東還來了法律風(fēng)險。
當(dāng)然出現(xiàn)上述法律風(fēng)險的主要原因還是顯名股東的資產(chǎn)實力或資信狀況的惡化及個人誠信度的降低造成的，否則即使出現(xiàn)上述風(fēng)險，隱名股東還是能夠通過法律程序追究顯名股東的違約責(zé)任來維護(hù)自己合法的權(quán)利。
吳恒勇律師
二00九年九月十日
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