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主要論著 |
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關(guān)于職工跳槽所引發(fā)的侵犯商業(yè)秘密案件中所涉及的法律問題
張武先 （遼寧百運(yùn)律師事務(wù)所律師）
隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力的速度加快，特別是知識經(jīng)濟(jì)的興起，商業(yè)秘密已經(jīng)成為了現(xiàn)代企業(yè)在商業(yè)競爭中保持絕對競爭優(yōu)勢的秘密武器。隨著市場對人力資源的配置，職工跳槽已經(jīng)成為了普遍的社會現(xiàn)象。今天他還是一個(gè)企業(yè)的業(yè)務(wù)員，明天也許成了另一個(gè)企業(yè)的業(yè)務(wù)骨干；今天她還是一個(gè)企業(yè)的部門經(jīng)理，明天已然成為了一家私營企業(yè)的老板。這種事情大家都已經(jīng)司空 見慣了，且屢見不鮮。但在這些企業(yè)骨干、業(yè)務(wù)精英跳槽的背后，存在著一系列的商業(yè)秘密侵權(quán)案件。由此涉及的法律問題也實(shí)在令人深思。
張某從一所計(jì)算機(jī)專科學(xué)校畢業(yè)后，兩年前被一家私營企業(yè)錄用做企業(yè)的微機(jī)管理員，由于張某所在的企業(yè)建廠時(shí)間較短，規(guī)模較小，沒有辦公室專門的管理人員，再加上張某年青好學(xué)，他很快就得到了這家企業(yè)老板的賞識。經(jīng)過了企業(yè)一段時(shí)間的精心培訓(xùn)，張某熟悉了網(wǎng)上發(fā)布信息和聯(lián)系業(yè)務(wù)，并掌握了該企業(yè)的大量商業(yè)信息，從而也得到了企業(yè)老板的重用。企業(yè)將對外的業(yè)務(wù)聯(lián)系，企業(yè)的檔案管理以及辦公室的負(fù)責(zé)工作都交由他來經(jīng)辦。企業(yè)給他配備了手機(jī)，并把他的手機(jī)號碼留在了網(wǎng)上，作為單位在網(wǎng)上的業(yè)務(wù)聯(lián)系電話，單位為其報(bào)銷所有的手機(jī)費(fèi)用。他的工資也由以前的每月幾百元長到了近千元。企業(yè)老板考慮到張某在其單位的位置和作用。在2004年，企業(yè)與職工簽訂勞動合同的時(shí)候，特意和張某簽訂了一份“保護(hù)商業(yè)秘密崗位合同”。并依照《勞動法》和《反不正當(dāng)競爭法》的相關(guān)規(guī)定，對張某在該企業(yè)工作期間及離開該企業(yè)三年內(nèi)泄露商業(yè)秘密和禁止同行竟業(yè)都作了明確的約定。由于張某掌握了該企業(yè)的大量商業(yè)秘密和商業(yè)信息，并且見到該企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益可觀。在利益的驅(qū)使下，張某利用自己掌管企業(yè)檔案的便利，偷偷的將自己與該企業(yè)簽訂的“勞動合同”和“保護(hù)商業(yè)秘密崗位合同”以及客戶聯(lián)系名單帶走，然后單方提出解除勞動關(guān)系，不再到該企業(yè)上班。該企業(yè)由于張某的突然離去，業(yè)務(wù)一度中斷，幾乎面臨倒閉狀態(tài)。企業(yè)要求張某將本企業(yè)在網(wǎng)上公開留的、具有企業(yè)商業(yè)價(jià)值的手機(jī)號碼留給企業(yè)，張某以該手機(jī)號碼是用其自己的身份證辦理，所有權(quán)不屬于該企業(yè)為由，拒不給該企業(yè)。并自己家庭建廠經(jīng)營與原企業(yè)同類產(chǎn)品，并在網(wǎng)上新建網(wǎng)頁，宣傳產(chǎn)品，仍用該手機(jī)號碼聯(lián)系業(yè)務(wù)。
這是我身邊發(fā)生的真實(shí)案例。從事實(shí)上來說，張某單方解除與原企業(yè)的勞動合同，并利用在原企業(yè)工作中掌握的商業(yè)秘密和商業(yè)信息自己建廠經(jīng)營與該企業(yè)竟?fàn)幍漠a(chǎn)品，其侵權(quán)行為是明顯的，但作為受害企業(yè)，真正想運(yùn)用法律武器，為自己討回一個(gè)說法，卻遇到了極大的障礙。問題主要還是存在于企業(yè)對商業(yè)秘密的保護(hù)制度和措施不當(dāng)。從這個(gè)事例當(dāng)中，使我感覺到了目前我國的大部分企業(yè)在商業(yè)秘密保護(hù)方面所存在著不足�，F(xiàn)針對職工跳槽所引發(fā)的商業(yè)秘密侵權(quán)案件，并結(jié)合我國現(xiàn)有的相關(guān)法律提一些粗淺的法律建議。
一 我國保護(hù)商業(yè)秘密立法的狀況
商業(yè)秘密是社會歷史發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是隨著商品生產(chǎn)的發(fā)展而產(chǎn)生，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)而不斷發(fā)展的。作為一種知識產(chǎn)權(quán)，商業(yè)秘密凝聚著經(jīng)營者的勞動和投入，在充滿競爭的市場經(jīng)濟(jì)中，誰擁有商業(yè)秘密，誰就會在激烈的市場經(jīng)濟(jì)競爭中處于優(yōu)勝地位。因此，許多國家通過立法對經(jīng)營者的商業(yè)秘密進(jìn)行法律保護(hù)。起初，盜用他人的商業(yè)秘密所承擔(dān)更多的是民事責(zé)任。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷迅猛發(fā)展，科學(xué)技術(shù)作為第一生產(chǎn)力的作用日益擴(kuò)大，侵犯商業(yè)秘密的行為日益增多，其手段日益惡劣，各國對保護(hù)商業(yè)秘密的立法也有所改進(jìn)，不僅在行政上采取了對侵權(quán)者的制裁措施，而從刑事上也采用了刑罰的手段來保護(hù)商業(yè)秘密。我國的《勞動法》第22條和第102條分別規(guī)定了勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事宜和勞動者違反約定的保密事項(xiàng)給用人單位造成損失；應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。《反不正當(dāng)競爭法》第10條、第20條、第25條分別規(guī)定了不得采用侵犯商業(yè)秘密的手段及侵犯商業(yè)秘密的民事責(zé)任和行政責(zé)任�！缎谭ā返�219條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。以上可以看出，我國對企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)力度越來越強(qiáng)，對企業(yè)的商業(yè)秘密正努力提供全方位的法律保護(hù)。在保護(hù)對象上，從要求合同的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任擴(kuò)大到要求其他侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。從要求當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任，擴(kuò)大到給予當(dāng)事人行政上的制裁，甚至是刑事上的制裁。在法律體系上，從民事立法擴(kuò)大到各種經(jīng)濟(jì)立法，再到刑事立法。
二，企業(yè)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定自己的商業(yè)秘密范圍并明確具體的商業(yè)秘密
商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。它通常以有形的物質(zhì)載體加以體現(xiàn)或記載，如圖紙、軟件等，也可直接以人的大腦為載體。
企業(yè)在對自身所擁有的信息是否屬于商業(yè)秘密進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，不僅要依據(jù)商業(yè)秘密的法律構(gòu)成要件進(jìn)行判斷，還要把目前無法預(yù)見其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的信息列入商業(yè)秘密的保護(hù)范圍，以免使這些信息失去成為商業(yè)秘密的機(jī)會。根據(jù)企業(yè)的實(shí)際，企業(yè)應(yīng)把以下信息列入商業(yè)秘密的范圍：
1，自生成就成為商業(yè)秘密的信息
（1）企業(yè)中長期發(fā)展計(jì)劃、規(guī)劃；（2）未公開的重大合同（如項(xiàng)目引進(jìn)合同、對外貿(mào)易合同等）談判的意圖、標(biāo)底及方案；（3）特定的經(jīng)營信息，如產(chǎn)品的庫存量，用戶名單、產(chǎn)品營銷方案，未公開的產(chǎn)品價(jià)格調(diào)整方案。（4）簽署的協(xié)議或條款中需要保護(hù)的第三方的商業(yè)秘密。
2，生成后需進(jìn)一步認(rèn)定為商業(yè)秘密的信息。
（1）未申請知識產(chǎn)權(quán)前的技術(shù)開發(fā)成果，包括企業(yè)獨(dú)有的新工藝、新技術(shù)，新配方和科研攻關(guān)項(xiàng)目。（2）對企業(yè)經(jīng)營管理有一定經(jīng)濟(jì)價(jià)值的技術(shù)總結(jié)或未公開發(fā)表的論文。
三、企業(yè)在商業(yè)秘密保護(hù)中存在的不足之處
1，只重視對專利技術(shù)和專有技術(shù)的保護(hù)，輕視對其他的具有實(shí)用性、而且能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的技術(shù)信息和經(jīng)營信息的保護(hù)。
2，企業(yè)在實(shí)際工作中重科研開發(fā)，輕商業(yè)秘密的保護(hù)。各企業(yè)充分認(rèn)識到科技是第一生產(chǎn)力的深刻含義，重視并全力提升企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理水平。但企業(yè)往往把所開發(fā)的一些技術(shù)先進(jìn)、效益顯著的技術(shù)開發(fā)改造項(xiàng)目申報(bào)領(lǐng)取“科技進(jìn)步獎(jiǎng)”，從而沒有有效的保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，失去了企業(yè)領(lǐng)先技術(shù)的優(yōu)勢。也失去了該領(lǐng)先技術(shù)能給企業(yè)帶來的隱含的經(jīng)濟(jì)利益。
3，保密制度和相關(guān)的保密措施不完善。有的企業(yè)根本沒有制定一個(gè)系統(tǒng)的保密制度，有的企業(yè)雖然制定了一些保密制度，但不夠具體，致使保密措施無法落實(shí)到位。有的企業(yè)雖然保密制度比較健全，但是沒有認(rèn)真、有效的落實(shí)，沒有真正的按照所制定的制度行事。仍然還是無法有效的遏制對商業(yè)秘密的侵犯。就如上述提到的張某所在的企業(yè)，企業(yè)雖然和員工簽訂了保密合同，可是在員工違反合同時(shí)，本來可以對該員工采取相應(yīng)的民事、行政或刑事制裁。但由于其在公司管理環(huán)節(jié)上存在了漏洞，為侵權(quán)者提供了可趁之機(jī)。使侵權(quán)者利用職務(wù)之便，竊走了勞動合同和保密合同，帶走了原本作為企業(yè)辦公電話的手機(jī)號碼和大量的客戶名單。為侵權(quán)者順利實(shí)現(xiàn)侵權(quán)創(chuàng)造了便利；為受害企業(yè)維權(quán)制造了障礙。
4，保密范圍不到位。企業(yè)在劃定商業(yè)秘密范圍時(shí)，不僅要包括企業(yè)自身在生產(chǎn)、經(jīng)營管理活動中所取得的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。還應(yīng)當(dāng)包括與第三方簽訂的保密協(xié)議中第三方的商業(yè)秘密。企業(yè)往往對于第三方商業(yè)秘密沒有規(guī)定保護(hù)要求，或忽略了對第三方商業(yè)秘密的保護(hù)，這就可能使得企業(yè)因員工泄露第三方的商業(yè)秘密而承擔(dān)責(zé)任。
四，商業(yè)秘密的保護(hù)措施
對于企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)，我們應(yīng)當(dāng)始終堅(jiān)持積極防范、突出保護(hù)重點(diǎn)、隨時(shí)更新保密范圍的原則。要未雨綢繆，防患與未然，消除一切可能產(chǎn)生的泄密隱患，一旦發(fā)生泄密事件，要盡快采取措施，將企業(yè)的損失降到最低。另外，還要作好時(shí)段性的保密工作，在不同的時(shí)段要突出保密工作的重點(diǎn)，對已經(jīng)不需要保密的、無保密價(jià)值的資料和信息要隨時(shí)劃出保密范圍之外，以免浪費(fèi)人力和財(cái)力資源。在上述原則的指導(dǎo)下，企業(yè)有必要作好以下幾點(diǎn)工作：
1，要制定完備的商業(yè)秘密保護(hù)制度。商業(yè)秘密雖然能為權(quán)利人帶來一定的經(jīng)濟(jì)利益，但其所受法律保護(hù)的前提是企業(yè)已經(jīng)采取了保密措施。對哪些“商業(yè)秘密”企業(yè)需要采取保密措施由企業(yè)自行決定。商業(yè)秘密的保護(hù)完全是企業(yè)的事情。因此，制定企業(yè)保密制度時(shí)，首先企業(yè)要明確所要保護(hù)的對象。
2，建立認(rèn)定或撤消商業(yè)秘密的機(jī)構(gòu)。商業(yè)秘密與企業(yè)的經(jīng)營管理密切相關(guān)，且對技術(shù)性和經(jīng)濟(jì)性有一定的要求。如何確定商業(yè)秘密的范圍和確定為商業(yè)秘密，應(yīng)根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況決定。所以需要有一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)來完成。
3，加強(qiáng)對涉密員工的選擇和管理。目前的商業(yè)秘密糾紛案件都主要表現(xiàn)為雇員帶走雇主的商業(yè)秘密，然后與原雇主展開激烈的不正當(dāng)競爭。因此企業(yè)有必要加強(qiáng)對涉密員工的選擇和管理。首先要認(rèn)真選擇涉密人員，在選擇涉密員工時(shí)，不僅要從其工作能力、經(jīng)歷、性格、嗜好等多方面進(jìn)行考察，還要在聘用期間跟蹤考核，并在員工進(jìn)入企業(yè)時(shí)就講明保密責(zé)任及違約的后果。其次，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)與涉密員工簽署保密協(xié)議、竟業(yè)限制合同�！秳趧臃ā返�22條規(guī)定，在簽訂勞動合同時(shí)，企業(yè)可與員工約定保密條款。為此，企業(yè)可依法與涉密員工簽訂保密條款，規(guī)定在勞動合同有效期及其后三年內(nèi)保守其所涉的商業(yè)秘密，并規(guī)定違反保密條款所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。另外，還要強(qiáng)化對涉密員工的保密教育；強(qiáng)化保密措施；建立商業(yè)秘密被泄露后應(yīng)采取的應(yīng)急措施。
綜上所述，職工跳槽、人才流動是現(xiàn)今勞動力市場存在的普遍現(xiàn)象，如何能減少或避免因職工跳槽和人才的正常流動所帶來的商業(yè)秘密侵權(quán)案件的發(fā)生。除了需要有國家的相關(guān)法律規(guī)定，各個(gè)企業(yè)也應(yīng)當(dāng)建立起一套完備的商業(yè)秘密保護(hù)制度，采取積極有效的保密措施，真正做到把企業(yè)的商業(yè)保密工作落實(shí)到實(shí)處。這樣，企業(yè)在市場的競爭中，才能穩(wěn)步發(fā)展，永遠(yuǎn)立于不敗之地。
撰稿人：遼寧百運(yùn)律師事務(wù)所律師
張武先
2007年5月18日
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