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公告信息 |
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主要論著 |
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《會計(jì)實(shí)務(wù)中的“未分配利潤”的法律思考》
作者 周宏俊
武漢市武昌區(qū)洪山路87號（湖北省檔案局一樓）
電話: 13720117591 傳真：（027）87126549
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現(xiàn)代企業(yè)制度下的公司，是所有與控制相分離的，以貨幣為主要計(jì)量單位， 對經(jīng)營活動進(jìn)行管理和數(shù)字化反映并監(jiān)督的企業(yè)法人。股東以其出資額（股份）為限對公司承擔(dān)責(zé)任，按其投入資本額占注冊資本（股份）的比例，行使投資者的權(quán)利，如資產(chǎn)受益權(quán)、重大決策權(quán)、和選擇管理者等權(quán)利。也就是說，股東的投入資本在企業(yè)法人依法成立時，已轉(zhuǎn)化為所有者權(quán)益，而不再是對公司資產(chǎn)行使法律上的物權(quán)（所有權(quán)），即非經(jīng)法定程序，不得撤回投入資本及公司的其它資產(chǎn)。公司則作為獨(dú)立的民事主體，以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。并同時對公司的資產(chǎn)享有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能的所需有權(quán)。
對所有者權(quán)益的范圍，《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》第三十八條進(jìn)行了界定，包括投入資本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤。同時該準(zhǔn)則第三十九條對投入資本的表述是：投資者實(shí)際投入企業(yè)經(jīng)營活動的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資，表明投資者對企業(yè)的法律產(chǎn)權(quán)關(guān)系。與公司法上的注冊資本概念，其有兩個基本的特點(diǎn)，一是必須記載于公司章程、二是應(yīng)當(dāng)經(jīng)過登記的表述基本一致�？梢娡度胭Y本是企業(yè)注冊資本來源的構(gòu)成比例，注冊資本則是經(jīng)登記和公示的投入資本總額，即企業(yè)據(jù)以向投資者進(jìn)行利潤分配的法律依據(jù)。兩個概念的外延是相同的。
與注冊資本和作為公司積累的公積金不同，未分配利潤則是公司利潤總額在彌補(bǔ)五個會計(jì)年度內(nèi)應(yīng)納稅所得額虧損，并交納企業(yè)所得稅，提取法定公積金、公益金和任意公積金后進(jìn)行利潤分配所結(jié)存的利潤。是留待以后分配的“所余利潤”。相對于注冊資本和公積金而言，未分配利潤在法律上存在以下特點(diǎn)。
一、未分配利潤是企業(yè)存續(xù)期間唯一可進(jìn)行利潤分配的所有者權(quán)益。
資產(chǎn)受益權(quán)作為股東的一項(xiàng)基本權(quán)利，《公司法》第一百七十七條第四款是這樣闡述的：公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后“所余利潤”，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。眾所周知，公司法作為規(guī)范商事主體的基本法，具有高于一般法規(guī)、規(guī)章的法律效力。本條法律規(guī)范又是一條確定性規(guī)則，在未委托授權(quán)有關(guān)部門制定具體細(xì)則或準(zhǔn)用、參照、援用其它細(xì)則前，應(yīng)該依本法條執(zhí)行。也就是說，“所余利潤”應(yīng)是包括未分配利潤在內(nèi)的全部可分配凈利潤。
既然公司法已把分配“所余利潤”作為公司的一項(xiàng)法定義務(wù)，公司就應(yīng)該及時而全部的分配給股東。如果作反向理解，分得“所余利潤”也就是股東的一項(xiàng)基本權(quán)利，從保護(hù)投資者的利益的角度出發(fā)，應(yīng)作為普遍適用的原則。而實(shí)際操作中之所以允許在股東大會審議批準(zhǔn)后，暫不作分配，是考慮到全額分配后，可能會造成公司現(xiàn)金流困難，為了保持其盈利能力，股東大會代表全體股東對自己的法定收益做暫時保留。因而，未分配利潤在經(jīng)過股東大會審議后，可隨時再進(jìn)行分配。其說明這種保留并不是股東大會的一項(xiàng)權(quán)利或是股東的義務(wù)，它只是股東大會代理全體股東作處分的特殊例，就如同監(jiān)護(hù)人為了被監(jiān)護(hù)人的利益，所進(jìn)行的一種勤勉、善意的代理處分行為，是權(quán)利人可申請撤銷或變更的代理行為。
對于投入資本（注冊資本），可否作為利潤分配 ，我國公司法及其配套法規(guī)、規(guī)章并未作出十分明確的規(guī)定。理論和實(shí)務(wù)對此也不統(tǒng)一。
實(shí)務(wù)中沒有把投入資本作為利潤進(jìn)行分配的情況。但高等學(xué)校法學(xué)教材《新編公司法教程》（法律出版社，1994年版，197頁），作者根據(jù)我國公司法允許減少注冊資本，認(rèn)為當(dāng)公司資本過多，形成資本過剩，如果一味保持資本不變，就會導(dǎo)致資本在公司中的閑置和浪費(fèi)，不利于發(fā)揮資本效能，會增加分紅負(fù)擔(dān)，主張?jiān)诠敬胬m(xù)經(jīng)營期間可以分配過剩資本。
其實(shí)，不論是根據(jù)注冊資本的法律特征，還是根據(jù)實(shí)際投入資本構(gòu)成情況來看，都是不宜在公司持續(xù)經(jīng)營期間分配注冊資本的。雖然公司法明文允許減少注冊資本，但從其立法宗旨來看，減少注冊資本的目的，并不是為了對其進(jìn)行利潤分配。而是為了維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的交易秩序，保護(hù)債權(quán)人及其它無過錯的第三人權(quán)益。在公司嚴(yán)重虧損的情況下，公司注冊資本與其擁有的所有者權(quán)益（凈資產(chǎn)）懸殊過大時，遵循物權(quán)法上的公示、公信制度，注冊資本已失去應(yīng)有的公司資信證明效力，正是為了使公司的注冊資本與其實(shí)際凈資產(chǎn)額相符，才允許減少注冊資本。
一般來說，公司為避免風(fēng)險(xiǎn)和獲取額外利潤，往往采取高負(fù)債方式經(jīng)營，特別是為了轉(zhuǎn)稼通貨膨脹的風(fēng)險(xiǎn)，或在經(jīng)濟(jì)高速增長時期，利用平均利潤率超過貸款利率的有利時機(jī)，撈取超額利潤�，F(xiàn)實(shí)中，在排除公司盲目之后的負(fù)債額多少，已成為衡量經(jīng)營者利用資本獲利能力的強(qiáng)弱。不負(fù)債的公司頗為鮮見。我國工商行政管理總局就曾明確規(guī)定，投資總額在三千萬美元以上的合資企業(yè)，其注冊資本可只占投資總額的三分之一，說明合資企業(yè)在注冊成立時，最高負(fù)債額可達(dá)資產(chǎn)總額的三分之二。實(shí)際上，公司一般會根據(jù)經(jīng)營規(guī)模和范圍、周期及對經(jīng)營前景的判斷，進(jìn)行負(fù)債經(jīng)營，因資本過剩而減少注冊資本，并不是為了進(jìn)行利潤分配。
況且，允許公司減少注冊資本，并非我國商事主體法普遍適用的規(guī)則，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例、《外商企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則都明文規(guī)定禁止減少注冊資本。顯然，公司法允許減少注冊資本，并不時為了讓公司好進(jìn)行利潤分配。
那么公積金呢？
資本公積金只能轉(zhuǎn)增資本和彌補(bǔ)虧損，這一點(diǎn)沒有爭議。只是盈余公積金可否分配利潤有不同的意見。在會計(jì)實(shí)務(wù)中，對依法提取的盈余公積金，在一般情況下是不用于向投資者分配利潤的，但這并不是當(dāng)作強(qiáng)制性的義務(wù)規(guī)則得到普遍遵守。如全國會計(jì)專業(yè)技術(shù)資格考試用書《初級會計(jì)實(shí)務(wù)》（經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社、2001年版、第244-245頁），企業(yè)經(jīng)股東大會或類似機(jī)構(gòu)決議，用盈余公積金分配現(xiàn)金股利或利潤時，應(yīng)當(dāng)借記“盈余公積”科目，貸記“應(yīng)付股利”科目。
而《公司法》第一百七十九條第一款對盈余公積金的用途已有明文規(guī)定，“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本�！北痉l所制定的法律規(guī)范，應(yīng)屬命令性規(guī)則，它確定了公積金的用途，即1）彌補(bǔ)虧損，2）轉(zhuǎn)增資本。對公積金概念進(jìn)行種屬分析可知，公積金包括資本公積金和盈余公積金，盈余公積金包括法定公積金和任意公積金。本法條同時又是在對盈余公積金的用途進(jìn)行強(qiáng)制性限制，盈余公積金實(shí)際上只是對企業(yè)當(dāng)期實(shí)現(xiàn)的凈利潤向投資者分配利潤時的一種限制。從廣義的角度上講，盈余公積金也是凈利潤分配的一個部分，其實(shí)質(zhì)是分配給公司的凈利潤，特別是法定公積金更是如此。因而，一經(jīng)提取而形成的盈余公積金后，非經(jīng)法定清算程序，不得再用于向投資者分配利潤。
二、分配利潤與減少注冊資本程序不同。
公司的凈利潤只要經(jīng)董事會制定利潤分配方案，并依法提取法定公積金、公益金后，再通過股東大會審議批準(zhǔn)，是否提取任意公積金后，就可以進(jìn)行利潤分配了。法律對包括未分配利潤在內(nèi)的“所余利潤”未作任何程序性限定。
相對而言，減少注冊資本的程序則要復(fù)雜得多。一般包括以下幾個步驟1）董事會制定減少注冊資本的方案，2）股東會三分之二以上代表審議批準(zhǔn)減少注冊資本方案，3）編制資產(chǎn)負(fù)債表及資產(chǎn)清單，4）通知債權(quán)人并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告三次，5）所余注冊資本不得低于法定最低限額，6）九十日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。其中的國有獨(dú)資公司，股份有限公司還須報(bào)請審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。法律對減少注冊資本規(guī)定如此嚴(yán)格的程序，最根本原因還是基于公司的有限責(zé)任能力，防止隨意減少注冊資本而使公司所有者權(quán)益不能維護(hù)與公司負(fù)債額相適應(yīng)的償債能力，避免最終損害債權(quán)人的利益。
三、未分配利潤不必當(dāng)然轉(zhuǎn)增資本和彌補(bǔ)虧損。
我國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定，除國家另有規(guī)定外，注冊資本應(yīng)與公司的實(shí)有資金一致，“實(shí)有資金比原注冊資本增加或減少超過20時，”應(yīng)向原登記主管機(jī)關(guān)申請變更登記。對于“實(shí)有資金”，該細(xì)則未明文解釋，根據(jù)理解應(yīng)包括：投入資本、資本公積金、任意公積金。法定公積金的積累數(shù)額，公司法已有規(guī)定，故不在“實(shí)有資金”此限。
結(jié)合前已述及的公積金和未分配利潤用途可知，公司法之所以允許公司在分配“所余利潤”之前，提取任意公積金，就是為了彌補(bǔ)資本公積金和法定公積金的不足，而從應(yīng)該分配給股東的“所余利潤”中提取的準(zhǔn)備額，在數(shù)字上劃分出凈利潤中可以轉(zhuǎn)增資本的公司積累，使提取任意公積金之后的“所余利潤”進(jìn)行分配沒有法律上的羈絆和障礙。
次之，公積金轉(zhuǎn)增資本只是企業(yè)所有者權(quán)益的內(nèi)部結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換，僅是在數(shù)字上區(qū)分其組成部分，并不引起凈資產(chǎn)總額的變動。更不會對企業(yè)法人的責(zé)任能力產(chǎn)生減損，因而只要不是減少總額，只是在“實(shí)有資金”來源構(gòu)成上進(jìn)行調(diào)整，法律是不會有任何限制的。換言之，公積金轉(zhuǎn)增資本是法定用途，當(dāng)然的選擇，而未分配利潤則并不像公積金，在公司存續(xù)期間只能作為公司積累。
雖然我國法律允許股份有限公司向股東派發(fā)股票股利，但派發(fā)股票股利與轉(zhuǎn)增資本有本質(zhì)的不同。一般講，公司增加注冊資本報(bào)方式有兩種，一是轉(zhuǎn)增資本，二是新增資本，新增資本是原投資者和新投資者的投入，可以是按比例增加每股面值，也可以改變原出資比例新增投入資本。如果嚴(yán)格遵照《公司法》第一百七十九條的規(guī)定，公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，是不能增加新股，而只能按原比例增加每股面值。倘若增加新股，就應(yīng)視為用公積金向股東分配股利，這不僅與前分析相悖，而且與我國稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《征收個人所得稅若干問題的規(guī)定》的通知{國稅發(fā)[1994]}089號，股份制企業(yè)的分配股息、紅利時，以股票形式向股東個人支付應(yīng)得的股息、紅利（即派發(fā)紅股），應(yīng)以派發(fā)紅股項(xiàng)目計(jì)征個人所得稅的規(guī)定不相符。
另外從彌補(bǔ)虧損來看，也是與轉(zhuǎn)增資本、增減注冊資本相輔相承，互為聯(lián)系。通常當(dāng)公司出現(xiàn)虧損時，如果在數(shù)字上反映時，就是所有者權(quán)益的減少。五年內(nèi)的虧損，可以用稅前的利潤總額進(jìn)行彌補(bǔ)；超過五年的虧損額，先用公積金或稅后凈利潤率彌補(bǔ)，只有當(dāng)公積金全部用于彌補(bǔ)虧損或無稅后凈利潤，且實(shí)有資金不足注冊資本80時，才需要減少注冊資本。未分配利潤因?yàn)椴粚儆诠痉e累，不必像公積金、注冊資本當(dāng)然用于彌補(bǔ)虧損。
通過上述分析發(fā)現(xiàn)，未分配利潤不必跟所有者權(quán)益其它組成部分一樣，對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。所以對所有者權(quán)益各組成部分進(jìn)行法理剖析，是很有訴訟實(shí)踐意義的。
《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》對所有者權(quán)益籠統(tǒng)的概括為；企業(yè)投資人對企業(yè)凈資產(chǎn)的所有權(quán)。準(zhǔn)確的說，很不嚴(yán)謹(jǐn)。所有者權(quán)益應(yīng)該是股東基于《公司法》第四條的資產(chǎn)受益權(quán)所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益。
資產(chǎn)受益權(quán)，望文思義應(yīng)是對超過投入資本的資產(chǎn)增值部分的分配要求權(quán)。跟債權(quán)有相似性，都是平等的特定當(dāng)事人間得請求為某種行為的權(quán)利，都是無排它性的不能直接支配義務(wù)人行為和標(biāo)的物的請求權(quán)、相對權(quán)。以股份有限公司為例，合同法把招股說明書視為要約邀請，而投資人填寫認(rèn)股書作為要約，可知股東的投資是受合同法調(diào)整的法律行為，只是這種合同是要履行法定手續(xù)的要式合同而已。
未分配利潤作為資產(chǎn)受益權(quán)的客體，正是股東基于合同產(chǎn)生的收益，因?yàn)橥度胭Y本所有權(quán)已通過合同轉(zhuǎn)移受讓給了公司，所以，它不是股東行使所有權(quán)而收取的孳息。股票和債券作為證權(quán)證券，都是要權(quán)益人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)或知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)而換取期望收益，換言之，股東的資產(chǎn)受益權(quán)和債權(quán)一樣都是基于合同，產(chǎn)生的法定求償權(quán)。對資產(chǎn)受益權(quán)進(jìn)行分類，有最終（清算）受益權(quán)和存續(xù)（非清算）受益權(quán)。最終受益權(quán)即是在公司清算后，對超過公司投入資本的積累，所享有的分配求償權(quán)。與最終受益權(quán)對應(yīng)的客體資產(chǎn)則是公積金。準(zhǔn)確的說，應(yīng)是在支付了清算費(fèi)、工資及稅金、負(fù)債之后的超過投入資本的數(shù)額。存續(xù)受益權(quán)則是在公司持續(xù)經(jīng)營期間，就對公司資產(chǎn)增值部分的分配求償權(quán)。同樣，與存續(xù)受益權(quán)中對應(yīng)的客體應(yīng)是“所余利潤”，在所有者權(quán)益中就是未分配利潤。用通俗化的形象類比，可以把股東與公司的關(guān)系擬為“父與子”，存續(xù)受益權(quán)就是股東的受益“贍養(yǎng)權(quán)”，最終受益權(quán)則應(yīng)視為股東的“繼承權(quán)”。
既然公司法第四條、第一百七十七條明確了資產(chǎn)受益權(quán)及其行使范圍，所以根據(jù)有權(quán)利必有救濟(jì)的原則，股東的資產(chǎn)受益權(quán)在遭受損害時，同樣可以尋求救濟(jì)。我國法律規(guī)定公司清算后的剩余資產(chǎn)，應(yīng)按注冊資本的比例在股東間進(jìn)行分配，如清算人侵害股東利益而所得的非法收入，股東自可對之提起返還或損害賠償之訴。同理，在公司存續(xù)期間，如果公司在分配“所余利潤”時，違反了誠信義務(wù)，沒有像處理本人事務(wù)一樣謹(jǐn)慎、盡責(zé)的處理事務(wù)，股東同樣可以提起償還或損害賠償之訴。而且，建立訴訟求償制度對保護(hù)廣大中小股東的利潤分配權(quán)。
在普通法系中有一個著名案例法，即《薩洛蒙訴薩洛蒙及有限公司》案中，薩洛蒙將他獨(dú)資經(jīng)營的造靴生意賣給薩洛蒙有限公司。賣出的價錢是二萬英磅，其中一萬英磅由公司發(fā)出同等價值的債券作為支付價款。當(dāng)公司被清盤的時候，公司資產(chǎn)不足以償付所有的債負(fù)，包括薩洛蒙自己持有的一萬英磅債券。公司的其它債權(quán)人希望薩洛蒙不能憑他持有的債券分取公司的資產(chǎn)。如果他不參與分取，其它債權(quán)人便可以多分一點(diǎn)。于是，其它債權(quán)人向法庭抗辨說，由于公司其實(shí)是由薩洛蒙一人持有絕大部分的股份，公司的錢便是他的錢，他應(yīng)該將錢拿出來，分給其它債權(quán)人。英國上議院法庭認(rèn)為公司絕對有責(zé)任還錢給薩洛蒙。一家公司一經(jīng)成立之后即有自己的權(quán)利與義務(wù)。薩洛蒙有限公司的義務(wù)，就是要還錢給債權(quán)人。這個案例十分具有借鑒意義，如果將未分配利潤貸方余額全部轉(zhuǎn)入應(yīng)付利潤貸方余額，是十分有益的。最近證監(jiān)會出臺的關(guān)于保護(hù)中小股東利益的規(guī)定，及全國人大常委會的《公司法》修正案中，也將增加公司法的可訴性作為其一個重要的立法原則。這些都是對本文觀點(diǎn)的有利支持。
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