當(dāng)前位置：法律圖書館>>法治動態(tài)>>歷屆真題>>2012年國家司法考試試卷四參考答案
2012年國家司法考試試卷四參考答案
http://m.425z.cn 2012-9-27 20:42:36 來源：普法網(wǎng)
一、參考答案（要點(diǎn)）：
實(shí)現(xiàn)社會公平正義是中國特色社會主義的內(nèi)在要求。社會公平正義是社會穩(wěn)定的基礎(chǔ)。維護(hù)社會公平正義也是社會主義各項(xiàng)事業(yè)的價(jià)值基礎(chǔ)。
社會主義法治公平正義的實(shí)現(xiàn)必須注重法理與情理的相互統(tǒng)一，用法理為情理提供正當(dāng)性支持，以情理強(qiáng)化法理施行的社會效果。
上述兩個案例說明：在司法過程中，要妥善、恰當(dāng)?shù)亟鉀Q司法實(shí)踐中可能存在的局部性、個別性的“合理不合法”或“合法不合理”問題，在不違反法律基本原則，不損害法律權(quán)威的前提下，能動地運(yùn)用法律技術(shù)和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求相關(guān)利益的平衡與妥協(xié)，使這類特殊問題的解決更趨于實(shí)質(zhì)上的公正。
在處理涉及法理與情理之特殊問題時(shí)，也有可能導(dǎo)致另一個問題，即案件久拖不決，出現(xiàn)執(zhí)法者拖延推諉、貽誤怠慢等現(xiàn)象，使人民群眾的正當(dāng)權(quán)益得不到及時(shí)的保護(hù)或?qū)崿F(xiàn)，同樣是對人民群眾的不公正。這就要求執(zhí)法者在執(zhí)法過程中做到同時(shí)兼顧公正與效率，既不能為片面追求效率而損傷實(shí)質(zhì)公正，也不能因?yàn)椴恢v效率而導(dǎo)致不公正。
二、參考答案：
1．村長構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，黃某、李某構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。出租荒山是村民自治組織事務(wù)，不是接受鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府從事公共管理活動，村長此時(shí)不具有國家工作人員身份，不構(gòu)成受賄罪。
2．趙某父親與趙某構(gòu)成受賄罪共犯。趙某父親不成立利用影響力受賄罪。因?yàn)橹挥性陔x退休人員利用過去的職務(wù)便利收受財(cái)物，且與國家工作人員沒有共犯關(guān)系的場合，才有構(gòu)成利用影響力受賄罪的余地。
3．伙同他人貪污的，以共犯論。黃某、李某取得補(bǔ)償款的行為構(gòu)成貪污罪，二人是貪污罪共犯。因?yàn)槎斯餐昧它S某的職務(wù)便利騙取公共財(cái)物。二人要對共同貪污的犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)，犯罪數(shù)額都是50萬元，而不能按照各自最終分得的贓物確定犯罪數(shù)額。
4．陳某構(gòu)成盜竊罪的教唆犯，屬于教唆未遂。李某構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。李某雖然接受盜竊教唆，但并未按照陳某的教唆造成危害后果，對汽車玻璃被砸壞這一結(jié)果，屬于超過共同故意之外的行為，由李某自己負(fù)責(zé)。
5．邢某不構(gòu)成不作為的放火罪。雖然法律明文規(guī)定發(fā)現(xiàn)火情時(shí)，任何人都有報(bào)警的義務(wù)，但是，報(bào)警義務(wù)不等于救助義務(wù)，同時(shí)，僅在行為人創(chuàng)設(shè)了危險(xiǎn)或者具有保護(hù)、救助法益的義務(wù)時(shí)，其他法律、法規(guī)規(guī)定的義務(wù)，才能構(gòu)成刑法上的不作為的義務(wù)來源。本案中火情是黃某造成的，邢某僅是偶然路過，其并未創(chuàng)設(shè)火災(zāi)的危險(xiǎn)，因此邢某并無刑法上的作為義務(wù)，不構(gòu)成不作為的放火罪。
6．黃某放火與范某死亡之間，介入了被害人范某的行為。
肯定因果關(guān)系的大致理由：（1）根據(jù)條件說，可以認(rèn)為放火行為和死亡之間具有“無A就無B”的條件關(guān)系；（2）被害人在當(dāng)時(shí)情況下，來不及精確判斷返回住宅取財(cái)?shù)奈ｋU(xiǎn)性；（3）被害人在當(dāng)時(shí)情況下，返回住宅取財(cái)符合常理。
否定因果關(guān)系的大致理由：（1）根據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系說，放火和被害人死亡之間不具有相當(dāng)性；（2）被告人實(shí)施的放火行為并未燒死范某，范某為搶救數(shù)額有限的財(cái)物返回高度危險(xiǎn)的場所，違反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，對自己行為的后果非常清楚，因此要對自己的選擇負(fù)責(zé)；（4）被害人試圖保護(hù)的法益價(jià)值有限。只有甲對乙的住宅放火，如乙為了搶救嬰兒而進(jìn)入住宅內(nèi)被燒死的，才能肯定放火行為和死亡后果之間的因果關(guān)系。
三、參考答案：
1．甲持卡在丙處消費(fèi)，由乙向丙付款，這是一種無名合同關(guān)系，參照委托合同的規(guī)定處理。甲應(yīng)依其消費(fèi)金額向乙還款，甲乙之間還形成借款合同法律關(guān)系（或形成還款關(guān)系）。
丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費(fèi)，即丙受乙的委托向第三人（消費(fèi)者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)，這是一種類似于委托的關(guān)系（或無名合同關(guān)系）。乙在丙完成對第三人的給付之后，丙有要求乙付款的權(quán)利。
甲與丙之間構(gòu)成買賣合同關(guān)系。
2．甲在丙處的消費(fèi)的付款義務(wù)，由乙承擔(dān)。這是就將來可確定的債務(wù)，甲與乙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議。而且是經(jīng)債權(quán)人同意的免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，即免責(zé)的由乙承擔(dān)，丙不得向甲主張權(quán)利。
乙不可以甲不付款為理由拒絕向丙付款。因?yàn)榧着c乙、乙與丙之間的債的關(guān)系是獨(dú)立的，而且債務(wù)承擔(dān)具有無因性。
3．如果甲不向乙支付其消費(fèi)的款項(xiàng)，乙可依甲乙之間的還款關(guān)系要求甲支付其所消費(fèi)的款項(xiàng)及利息（違約責(zé)任）。
如果乙不向丙支付甲所消費(fèi)的款項(xiàng)，丙可依乙丙之間的還款關(guān)系要求乙支付甲所消費(fèi)的款項(xiàng)及利息（違約責(zé)任）。
4．應(yīng)當(dāng)由乙主張權(quán)利。乙可以依據(jù)其與丙之間的委托關(guān)系對丙主張不履行合同的違約責(zé)任。因?yàn)樵谝遗c丙之間的丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費(fèi)，即丙受乙的委托向第三人（消費(fèi)者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)。在這一合同關(guān)系中，甲不是其當(dāng)事人。
5．張某不構(gòu)成違約。因?yàn)樽匀蝗酥g的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。張某未向甲提供借款，借款合同未生效。
6．乙可以就甲對丁的保險(xiǎn)賠償金和甲對戊的損害賠償金主張優(yōu)先受償權(quán)。（或乙可以行使甲對丁的保險(xiǎn)賠償請求權(quán)、甲對戊的損害賠償請求權(quán)）乙可以對戊行使基于抵押權(quán)的損害賠償請求權(quán)。
7．沒有影響。因?yàn)樵诩椎匿伱娣吭O(shè)定抵押后，甲將保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，基于抵押權(quán)的物權(quán)效力（或追及效力，或優(yōu)先效力），不影響抵押權(quán)的效力。己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險(xiǎn)賠償請求權(quán)，基于抵押權(quán)的優(yōu)先性，不影響抵押權(quán)的效力。
四、參考答案：
1．該股東會決議有效。股東會有權(quán)就董事長的職權(quán)行使作出限制，且表決權(quán)過半數(shù)的股東已在決議上簽字。
2．合同有效。盡管公司對董事長的職權(quán)行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第50條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。
3．股權(quán)質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權(quán)。因?yàn)橐呀?jīng)按照規(guī)定辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。
4．丙仍然享有股權(quán)。因?yàn)楸呀?jīng)辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，且丙以其對大都房地產(chǎn)公司的股權(quán)出資時(shí)，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。
5．丁、戊可以通過向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的途徑退出公司，或聯(lián)合提起訴訟，請求法院強(qiáng)制解散公司的途徑保護(hù)自己的權(quán)益。
五、參考答案：
1．對本案享有管轄權(quán)的有甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。本案屬于侵權(quán)糾紛，侵權(quán)行為地與被告住所地法院享有管轄權(quán)；本案的侵權(quán)行為發(fā)生在甲市B區(qū)，被告王某居住在甲市A區(qū)。
2．根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的分類：本案中，交通大隊(duì)的事故認(rèn)定書、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票都屬于書證，王某在事故現(xiàn)場用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于視聽資料。根據(jù)理論上對證據(jù)的分類：上述證據(jù)都屬于間接證據(jù)；甲市B區(qū)交通大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票，王某自己在事故現(xiàn)場用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于原始證據(jù)，醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）屬于傳來證據(jù)；就證明王某的車撞到劉某并致劉受傷的事實(shí)而言，劉某提供的各類證據(jù)均為本證，王某提供的證據(jù)為反證。
3．一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定，違反了辯論原則；第二，在案件爭執(zhí)的法律要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，法院沒有根據(jù)證明責(zé)任原理來作出判決；第三，法院未對第二個爭執(zhí)焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定。
理由說明：（1）本案當(dāng)事人的爭執(zhí)焦點(diǎn)是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；劉某受傷之后所留下的后遺癥是否是因?yàn)閷⒛巢扇〉尼t(yī)療措施不當(dāng)所致。但法院判決中沒有對這兩個爭議事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，而是把法院自己認(rèn)為成立的事實(shí)——劉某因受到王某開車的驚嚇而摔倒，作為判決的根據(jù)，而這一事實(shí)當(dāng)事人并未主張，也沒有經(jīng)過雙方當(dāng)事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法實(shí)際上是嚴(yán)重地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行使。
�。�2）法院通過調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以及經(jīng)過開庭審理，最后仍然無法確定王某的車是否撞到了劉某。此時(shí)，當(dāng)事人所爭議的案件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，在此情況下，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)證明責(zé)任分配來作出判決。
4．二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規(guī)定的。因?yàn)�，依�?jù)法律規(guī)定，只有在一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的情況下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，二審法院的判決認(rèn)定了王某開車撞到了劉某，該事實(shí)認(rèn)定與一審法院對案件事實(shí)的認(rèn)定有根本性的差別，這說明一審法院認(rèn)定案件事實(shí)不清或存在錯誤，在此情況下，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、發(fā)回重審或依法改判，而不應(yīng)當(dāng)維持原判。
六、參考答案：
1．4個，具體為：征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊的行為，向甲、乙兩公司發(fā)放《國有土地使用權(quán)證》的行為，發(fā)布公告要求使用土地的單位和個人自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。
2．被告為市政府。根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，原機(jī)關(guān)為被告。復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。本案中，省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。
中級人民法院管轄。本案的被告為縣級以上人民政府，根據(jù) 《關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，應(yīng)由中級法院管轄
某村應(yīng)當(dāng)在收到省政府復(fù)議決定書之日15日內(nèi)向法院起訴。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過復(fù)議起訴的，應(yīng)適用復(fù)議后起訴期限。同時(shí)，《土地管理法》等法律未對此種情形下的起訴期限作出特別規(guī)定，故應(yīng)適用《行政訴訟法》第38條第2款規(guī)定的一般起訴期限。
3．作為第三人，甲公司有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張。乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，不影響法院對案件的審理。
4．法院應(yīng)不予認(rèn)可。發(fā)放第1號《國有土地使用權(quán)證》的行為不屬于本案的審理裁判對象，但構(gòu)成本案被訴行政行為的基礎(chǔ)性、關(guān)聯(lián)性行政行為，根據(jù)《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定，法院對此行為不予認(rèn)可。
5．按照《行政強(qiáng)制法》第四章規(guī)定，市政府采取強(qiáng)制執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)遵循事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)，當(dāng)事人有權(quán)陳述申辯，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人意見，書面決定強(qiáng)制執(zhí)行并送達(dá)當(dāng)事人，與當(dāng)事人可達(dá)成執(zhí)行協(xié)議；不得在夜間或法定節(jié)假日實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，不得對居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當(dāng)事人執(zhí)行等程序和執(zhí)行原則。
6．法院應(yīng)當(dāng)視情況采取適當(dāng)?shù)膶徖矸绞剑员苊庑孤渡婕吧虡I(yè)秘密的政府信息。法院應(yīng)當(dāng)撤銷或部分撤銷不予公開決定，并判決市國土局在一定期限公開。尚需市國土局調(diào)查、裁量的，判決其在一定的期限內(nèi)重新答復(fù)。
七、（略）
日期：2012-9-27 20:42:36 | 關(guān)閉 | 分享到：