律師不懂破產(chǎn)法可能會誤導(dǎo)當(dāng)事人

楊律師：
您好！
我是浙江仙華律師事務(wù)所陳律師。作為一名同行，今天想跟您探討一些有關(guān)破產(chǎn)法的事情。我知道您所在的律所及您本人均沒有取得破產(chǎn)管理人資格，因此，您沒有承辦破產(chǎn)案件的經(jīng)驗，也許認(rèn)為破產(chǎn)法跟您沒有關(guān)系。而這正是我今天冒昧去信想要跟您探討的問題。竊以為，不辦理破產(chǎn)案件，不是回避學(xué)習(xí)破產(chǎn)法的理由。事實證明，律師不懂破產(chǎn)法可能會誤導(dǎo)當(dāng)事人，并可能造成嚴(yán)重后果。
今天之所以寫這封信，緣于我最近承辦的一起破產(chǎn)案件，而您對這個案件應(yīng)當(dāng)有所了解。在接到法院指定我所擔(dān)任浙江華隆醫(yī)藥有限公司（以下簡稱華隆公司）破產(chǎn)管理人的時候，我對這個案件有所困惑。因為這個案件是執(zhí)轉(zhuǎn)破的案件，該公司的未結(jié)執(zhí)行案件僅2起，涉及執(zhí)行標(biāo)的合計45萬元，而申請破產(chǎn)的債權(quán)人的債權(quán)金額僅10萬元。我們通常碰到的破產(chǎn)案件，債務(wù)人均負(fù)有巨額債務(wù)，而且往已經(jīng)面臨眾多的訴訟。除非該公司確實已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，而且所有股東均無意保留公司，否則不會因為金額不大的債務(wù)就輕易走上破產(chǎn)之路。但該公司的法定代表人葉總在收到法院的破產(chǎn)裁定后情緒非常激烈，指責(zé)法院胡亂立案，顯然并不屬于自愿放棄公司的表現(xiàn)。也正因為葉總不理解、不配合，我們的接管工作遇到了公司員工的阻撓和對抗。我以及我的同事被拒之門外，在寒風(fēng)中苦苦堅守三個多小時。不得已，我們只能申請法院出動法警強(qiáng)制清場，將整個公司所有的辦公室、倉庫全部貼上封條，并給每個門加上一道鎖。這是我在辦理破產(chǎn)案件中唯一一次與債務(wù)人發(fā)生的沖突事件。
接管華隆公司以后，我們?nèi)�面啟動了破產(chǎn)清算工作。該公司雖然賬面上記載有1000萬元左右的應(yīng)收款，也有1000萬元左右的應(yīng)付款，但經(jīng)過核對，其中大部分的應(yīng)收應(yīng)付均已不存在，只是財務(wù)賬面未作處理，還有幾百萬元的應(yīng)收應(yīng)付屬于正常的業(yè)務(wù)往來，而且基本能夠達(dá)到應(yīng)收應(yīng)付的平衡。
在后來的工作接觸中，經(jīng)過一次次對破產(chǎn)法的解釋和說明，葉總理解了我們的工作，并提出破產(chǎn)和解的思路。我們在征求債權(quán)人意見的基礎(chǔ)上，向法院申請破產(chǎn)和解，并在第一次債權(quán)人會議上順利通過了和解協(xié)議。提起當(dāng)初的情況，葉總也是一臉的懊悔。他懊悔的并不是當(dāng)初對我們的對抗做法，而是懊悔聽信了您的話，每提起一次，他都在埋怨您。我相信他也一定當(dāng)面質(zhì)問過您。聽到這樣的緣由，我也很吃驚。如果葉總介紹的情況屬實，那么華隆公司了進(jìn)入破產(chǎn)程序還真跟您有很大的關(guān)系。知悉了這些情況，我理解了葉總當(dāng)初的沖動，但同時震驚于您對破產(chǎn)法的無知，也讓我意識到了問題的嚴(yán)重性。我相信，這個問題不會是個例，可能有很多沒有承擔(dān)破產(chǎn)管理人工作的律師跟您一樣對破產(chǎn)法一無所知，如果真是這樣，無疑對破產(chǎn)法的實施會是一個災(zāi)難。以下是我基于葉總介紹的情況所作的分析，如有不實或者不當(dāng)之處，還請多多包涵。
您受聘擔(dān)任了華隆公司多年的法律顧問。作為法律顧問，您代理了該公司的一個標(biāo)的10萬元的訴訟案件，最后華隆公司敗訴。從我的觀點來看，這個案件輸?shù)糜悬c冤，您在代理過程中沒有仔細(xì)研讀合同條款，這是導(dǎo)致敗訴的重要原因。而正是這么一個10萬元的案件，卻將華隆公司拖入了破產(chǎn)境地。這是所有人都始料未及的，您應(yīng)該也很意外吧？您在這里已經(jīng)犯了一個錯。
您給華隆公司出了很多主意，成功地轉(zhuǎn)移了公司財產(chǎn)，造成法院在執(zhí)行程序中一無所獲，被認(rèn)定為“無資產(chǎn)、無存款、無投資”，法院無奈采取了執(zhí)行終結(jié)措施。債權(quán)人即向法院申請破產(chǎn)清算，法院收到申請后依法通知了華隆公司�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第10條規(guī)定：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理�！比A隆公司本來可以根據(jù)該條規(guī)定及時提出異議，證明自己不符合破產(chǎn)條件或者把執(zhí)行款交付完畢，破產(chǎn)程序就不
會啟動。而您作為法律顧問告訴葉總： “債權(quán)人沒有資格申請破產(chǎn)，只有10萬元的執(zhí)行標(biāo)的，法院也不可能受理破產(chǎn)，不用去管。”于是，葉總對于法
院的通知置之不理。于是，7天的異議期滿后，法院作出了受理破產(chǎn)清算的裁定。這是您犯的最大的錯誤。
葉總又向您咨詢，您還是堅持說沒有關(guān)系的，最多把10萬元執(zhí)行款交給法院，讓申請人撤回申請就可以了。您又犯了一個常識性的錯誤。破產(chǎn)案件不同于訴訟案件，破產(chǎn)法并沒有撤回申請的規(guī)定在司法實踐中申請人能否撤回申請也是值得探討的問題。因為人民法院受理破產(chǎn)案件后，必須通知債務(wù)人并發(fā)布公告。這個時候申請人的撤回申請行為就不單單涉及申請人的利益，同時還涉及其他債權(quán)的利益，其撤回申請行為并不能代表全體債權(quán)人的意愿，如果某個債權(quán)人撤回申請，而另一債權(quán)人又重新提起破產(chǎn)申請的話，那么整個破產(chǎn)程序?qū)⑻幱诨靵y的狀況。而且，如果申請人的債權(quán)得到了實現(xiàn)，其他債權(quán)人又申請破產(chǎn)的，則該申請人實現(xiàn)債權(quán)的行為又涉嫌個別清償，破產(chǎn)程序可能會被利用成為實現(xiàn)個別清償?shù)氖侄�。因而，司法實踐中一般不會準(zhǔn)許撤回破產(chǎn)申請。
我想說的是：
第一，法律浩如煙海，一個律師不可能掌握所有的法律。但是作為律師特別是在擔(dān)任法律顧問的時候，必須有認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度，碰到自己不了解的東西，不應(yīng)該憑自己的直覺簡單回復(fù)，應(yīng)該去認(rèn)真研究以后再予答復(fù)。如果您在作出回復(fù)前能夠稍微翻一下破產(chǎn)法的條文，就不會犯下這樣的錯誤。
第二，不是只有破產(chǎn)管理人才需要學(xué)習(xí)破產(chǎn)法。每個律師都會接觸到跟破產(chǎn)有關(guān)的業(yè)務(wù)，例如你擔(dān)任法律顧問的企業(yè)破產(chǎn)了，你代理的訴訟案件的對方當(dāng)事人破產(chǎn)了，你的當(dāng)事人負(fù)有擔(dān)保責(zé)任的企業(yè)破產(chǎn)了，你的當(dāng)事人想?yún)⑴c一個企業(yè)的破產(chǎn)重整……都會產(chǎn)生很多的業(yè)務(wù)。所以，每一個律師都應(yīng)該學(xué)習(xí)破產(chǎn)法，掌握破產(chǎn)法。
第三，律師不負(fù)責(zé)任可能造成當(dāng)事人的重大損失，有時甚至是不可逆的損失。當(dāng)事人認(rèn)為律師在法律上是萬能的，所以才會信任律師，而我們不能辜負(fù)這種信任。律師可以拒絕提供服務(wù)，但不能提供錯誤的服務(wù)，這是底線。不論是有償?shù)倪�是無償?shù)淖稍�，我們都不能把錯誤的答案告訴當(dāng)事人。
當(dāng)然，以上情況是葉總的單方陳述，我并沒有也沒必要向您核實其真實性。如果葉總的介紹有片面之處，有不實之詞，‘造成我對您的誤解，我在此表示歉意。我給您寫這封信也并不是為了指責(zé)您，只是出于一個同行的善意提醒。古語說有則改之、無則加勉，愿我們共同學(xué)習(xí)、共同進(jìn)步。
祝
身體健康，事業(yè)順利！
陳國松
2017年2月6日

摘自：《破產(chǎn)法信札》,法律出版社2017年8月出版。內(nèi)容簡介：以當(dāng)前破產(chǎn)法學(xué)術(shù)和實務(wù)領(lǐng)域的新問題、重點問題為切入點，講述破產(chǎn)法學(xué)者親身經(jīng)歷的故事，闡述破產(chǎn)法的價值、歷史、理論或具體制度。